電子數(shù)據(jù)的證據(jù)資格和證明力的審查與判斷

文◎李睿懿 韓景慧

電子數(shù)據(jù)的證據(jù)資格和證明力的審查與判斷

文◎李睿懿*韓景慧**

電子數(shù)據(jù)是新增的法定證據(jù)種類，在司法實踐中是認(rèn)定案件事實的重要證據(jù)。認(rèn)定電子數(shù)據(jù)時，法庭需要全面審查電子數(shù)據(jù)證據(jù)資格和證明力。為準(zhǔn)確認(rèn)定電子數(shù)據(jù)的證據(jù)資格，要認(rèn)真審查電子數(shù)據(jù)的取證程序，嚴(yán)格執(zhí)行法律規(guī)定的證據(jù)規(guī)則。對于違反法定程序、非法取得的電子數(shù)據(jù)，不得作為訴訟證據(jù)使用。對于取證程序存在瑕疵的電子數(shù)據(jù)，要予以補正或者作出合理的解釋，否則不得作為定案的根據(jù)。

初查 非法證據(jù) 證據(jù)瑕疵 訴訟證據(jù)

2012年刑事訴訟法修改將電子數(shù)據(jù)確立為新增的法定證據(jù)種類，包括電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、網(wǎng)絡(luò)博客微博、手機短信、電子簽名等證據(jù)類型。電子數(shù)據(jù)作為法定證據(jù)種類，與物證、書證、視聽資料等證據(jù)一樣，只有經(jīng)過當(dāng)庭出示、辨認(rèn)、質(zhì)證等法庭調(diào)查程序查證屬實，才能作為認(rèn)定事實的根據(jù)。由于電子數(shù)據(jù)具有虛擬性、技術(shù)性、多樣性、不穩(wěn)定性、易篡改性等特點，在司法實踐中往往存在一些獨特的問題，在審查判斷電子證據(jù)的證據(jù)資格時應(yīng)當(dāng)予以注意。

關(guān)于電子數(shù)據(jù)的收集、調(diào)取和審查、運用等問題，此前已有諸多法律文件予以規(guī)范，主要包括：公安部先后出臺的 《計算機犯罪現(xiàn)場勘驗與電子證據(jù)檢查規(guī)則》、《公安機關(guān)電子數(shù)據(jù)鑒定規(guī)則》、《公安機關(guān)執(zhí)法細(xì)則》，最高人民檢察院先后出臺的《電子證據(jù)鑒定程序規(guī)則（試行）》、《人民檢察院電子證據(jù)勘驗程序規(guī)則（試行）》，最高人民法院出臺的《關(guān)于適用刑事訴訟法若干問題的解釋》，以及最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合出臺的 《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》和《關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》等。這些法律文件較為全面地規(guī)定了電子數(shù)據(jù)的收集保存、鑒定舉證和審查認(rèn)定等方面的要求，尤其是對收集程序作出了細(xì)致而明確的規(guī)定，但對于一些未完全遵守法定程序收集的電子數(shù)據(jù)，究竟是應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法證據(jù)，還是應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為瑕疵證據(jù)，在司法實踐中仍有進(jìn)一步明確的必要。在進(jìn)行合法性審查的同時，如何審查電子數(shù)據(jù)的證明力也是實踐中的一個難題。因此，本文結(jié)合典型案例反映出的具體問題作簡要分析，希冀對深入研究并有效解決此類問題有所裨益。

一、未經(jīng)立案先予調(diào)取的手機QQ聊天記錄能否作為訴訟證據(jù)使用

本案中，公安機關(guān)因涉案數(shù)額及具體情節(jié)未達(dá)到立案追訴標(biāo)準(zhǔn)而沒有立案，但是在初查過程中調(diào)取了一些證據(jù)，其中包括被害人提供的手機QQ聊天記錄。有觀點認(rèn)為，無立案即無偵查，否則可能會造成偵查權(quán)的濫用，形成國家權(quán)力對個人權(quán)利的侵犯，因此，公安機關(guān)在立案前收集的證據(jù)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法證據(jù)，不得作為訴訟證據(jù)使用。

這種觀點值得商榷?！豆矙C關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》明確區(qū)分了“受案”和“立案”程序，其中第171條規(guī)定，受案后在必要時可以進(jìn)行初查，在初查過程中，公安機關(guān)可以采取詢問、查詢、勘驗、鑒定和調(diào)取證據(jù)材料等不限制被調(diào)查對象人身、財產(chǎn)權(quán)利的措施?！蛾P(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》第6條也明確規(guī)定“初查過程中收集、提取的電子數(shù)據(jù)，以及通過網(wǎng)絡(luò)在線提取的電子數(shù)據(jù)，可以作為證據(jù)使用?！辫b此，公安機關(guān)調(diào)取被害人的手機QQ聊天記錄，屬于受案后的初查措施，由此取得的客觀性證據(jù)可以作為訴訟證據(jù)使用。當(dāng)然，對于初查階段取得的有關(guān)言詞證據(jù)，如果取證過程不夠規(guī)范，或者在后續(xù)訴訟過程中可能面臨爭議，就應(yīng)當(dāng)依法重新取證。

二、未經(jīng)立案采取技偵手段獲得的電子數(shù)據(jù)能否作為訴訟證據(jù)使用

技術(shù)偵查既是一種有效的偵查措施，也是一種容易侵犯公民權(quán)利的偵查手段，其使用必須遵循法律規(guī)定的嚴(yán)格審批程序。本案中，公安機關(guān)在初查階段對犯罪嫌疑人的QQ進(jìn)行技術(shù)監(jiān)控，這在本質(zhì)上應(yīng)當(dāng)屬于技術(shù)偵查措施，該措施是否合法，可從兩個方面進(jìn)行判斷：

第一，針對本案的犯罪行為，是否可以采取技偵手段。刑事訴訟法明確規(guī)定，公安機關(guān)可以采取技術(shù)偵查措施的案件類型，包括危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、重大毒品犯罪或者其他嚴(yán)重危害社會的犯罪案件。關(guān)于“其他嚴(yán)重危害社會的犯罪”的范圍，《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第254條進(jìn)行了列舉式規(guī)定，其中第4項為“利用電信、計算機網(wǎng)絡(luò)、寄遞渠道等實施的重大犯罪案件”，本案符合利用電信、計算機網(wǎng)絡(luò)的行為特點，至于是否符合“重大犯罪案件”的性質(zhì)特點，雖然調(diào)查認(rèn)定的犯罪金額不到6000元，但這種犯罪手段針對不特定人群，具有隨意性和蔓延性，且在當(dāng)前智能手機越來越普及、越來越重要的情況下，鎖定手機可能會給他人造成遠(yuǎn)高于“解鎖費”的損失。鑒此，對于本案的犯罪行為，可以使用技術(shù)偵查措施。

第二，立案前的初查階段是否可以采用技術(shù)偵查措施。根據(jù)《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第171條的規(guī)定，公安機關(guān)在初查階段可以采取多種措施，總的要求是“不限制調(diào)查對象人身、財產(chǎn)權(quán)利”，從規(guī)定來看，對犯罪嫌疑人的QQ進(jìn)行監(jiān)控，并沒有限制其人身和財產(chǎn)權(quán)利，看似合法，實則不然?！缎淌略V訟法》第148條和《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第254條都明確規(guī)定，公安機關(guān)在立案之后，才能采取技術(shù)偵查措施。在立案前的初查階段，公安機關(guān)采用技術(shù)偵查措施對犯罪嫌疑人的QQ進(jìn)行技術(shù)監(jiān)控，并不符合法定程序的要求。

辦案機關(guān)違反法定程序采取技術(shù)監(jiān)控措施取得的電子數(shù)據(jù)，是否應(yīng)當(dāng)作為非法證據(jù)予以排除？對此，各國規(guī)定了不同的處理方式。一種是英美等國的裁量排除模式，即法官根據(jù)司法利益，評估采納此類證據(jù)對于訴訟公平性的影響，裁量是否予以排除。另一種是德國、意大利等國采取的強制排除模式，即對非法監(jiān)控取得的電子數(shù)據(jù)采用更為嚴(yán)格的排除規(guī)則，實行強制排除。對于違反法定程序采用技術(shù)監(jiān)控措施收集的電子數(shù)據(jù)，我國刑事訴訟法沒有明確規(guī)定相應(yīng)的法律后果，因此，司法實踐中對于電子數(shù)據(jù)是否適用非法證據(jù)排除規(guī)則存在一定的爭議。一種觀點認(rèn)為，因為法律只是規(guī)定了非法言詞證據(jù)和非法物證、書證的排除規(guī)則，沒有明確規(guī)定非法電子數(shù)據(jù)的排除規(guī)則，因此，對非法收集的電子數(shù)據(jù)不適用非法證據(jù)排除規(guī)則。另一種觀點認(rèn)為，電子數(shù)據(jù)在司法實踐中多轉(zhuǎn)化為傳統(tǒng)的證據(jù)種類，對于非法收集的電子數(shù)據(jù)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其轉(zhuǎn)化形式適用相應(yīng)的非法證據(jù)排除規(guī)則。［1］我們認(rèn)為，電子證據(jù)作為法定證據(jù)種類之一，如果取證嚴(yán)重違反法定程序，侵犯基本人權(quán)，可能嚴(yán)重影響司法公正的，也可考慮適用非法證據(jù)排除規(guī)則。根據(jù)《刑事訴訟法》第54條的規(guī)定，對于非法實物證據(jù)是否予以排除，關(guān)鍵要看是否“可能嚴(yán)重影響司法公正”。對于違反法定程序采取技術(shù)偵查措施收集的電子數(shù)據(jù)，可以參照適用該條規(guī)定。公民的人身自由、通信自由等權(quán)利是憲法性權(quán)利，本案中，對犯罪嫌疑人的QQ進(jìn)行技術(shù)監(jiān)控，勢必會侵犯其隱私權(quán)、通信自由權(quán)和通信秘密等權(quán)利，如果違反法定程序采取技術(shù)監(jiān)控措施，可以視為 “嚴(yán)重影響司法公正”。因此，在立案前采用技術(shù)偵查措施收集的QQ聊天記錄，應(yīng)當(dāng)作為非法證據(jù)予以排除，不得作為判決的依據(jù)。

需要指出的是，辦案機關(guān)在初查期間通過技術(shù)偵查措施收集的QQ聊天記錄，由于取證不符合法定程序，屬非法證據(jù)之列，不能作為訴訟證據(jù)使用，但如果初查期間的技術(shù)偵查措施僅用于發(fā)現(xiàn)破案線索，隨后按照法定程序收集相關(guān)電子數(shù)據(jù)，那么，通過合法程序收集的有關(guān)材料可以作為訴訟證據(jù)使用。例如本案中，辦案機關(guān)在初查階段采用技術(shù)偵查措施遠(yuǎn)程監(jiān)控發(fā)現(xiàn)還有14名被害人遭到損失，這些遠(yuǎn)程監(jiān)控掌握的QQ聊天記錄不能作為證據(jù)使用，但在立案后，辦案機關(guān)現(xiàn)場搜查犯罪嫌疑人電腦，按照法律規(guī)定對包括犯罪嫌疑人與多名被害人的QQ聊天記錄進(jìn)行了提取，這些材料是依法收集的，可以作為訴訟證據(jù)使用。

三、提取主體不適格的電子數(shù)據(jù)能否作為訴訟證據(jù)使用

本案中，現(xiàn)場搜查時，由一名民警和一名聘用制技術(shù)人員對犯罪嫌疑人的電腦進(jìn)行了數(shù)據(jù)提取。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合出臺的《關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》第7條的規(guī)定，收集、提取電子數(shù)據(jù)，應(yīng)當(dāng)由二名以上偵查人員進(jìn)行，因聘用制技術(shù)人員不屬于偵查人員，故嚴(yán)格意義上不符合該規(guī)定的要求，但對于該情形下收集的相關(guān)電子數(shù)據(jù)能否作為訴訟證據(jù)使用，卻沒有明確的規(guī)定，無論第27條規(guī)定的可以補正的情形，還是第28條規(guī)定的不得作為定案根據(jù)的情形，均未包含本案中的此類情形。

這就涉及到非法證據(jù)與瑕疵證據(jù)的區(qū)分問題。非法證據(jù)是指通過嚴(yán)重違反法律的正當(dāng)程序并侵犯犯罪嫌疑人、被告人基本人權(quán)的非法方法、方式收集的證據(jù)。［2］相比之下，瑕疵證據(jù)是證據(jù)法領(lǐng)域的一個新概念，通常是指取證不符合法律要求，但并未嚴(yán)重違反法定程序，也沒有侵犯基本人權(quán)，只是在證據(jù)形式要件方面存在瑕疵（或者缺陷）的證據(jù)。刑事訴訟法對各類證據(jù)的取證都規(guī)定了相應(yīng)的程序和要求，司法實踐中，由于各種主客觀的原因，一些證據(jù)的收集程序、方式存在瑕疵，導(dǎo)致證據(jù)的形式要件不完備或者存在瑕疵，影響了證據(jù)的證據(jù)能力，因此不能直接作為訴訟證據(jù)使用。但是瑕疵證據(jù)不屬于非法證據(jù)，也沒有在實質(zhì)上影響到證據(jù)的真實性，如果一律排除，不利于準(zhǔn)確認(rèn)定案件事實。從本質(zhì)上講，瑕疵證據(jù)屬于證據(jù)能力待定的證據(jù)，其是否具有證據(jù)能力，取決于其瑕疵能否得到補正或者合理解釋。如其瑕疵能夠得到補正或者作出合理解釋，具備了證據(jù)的形式要件，也就因此而取得了證據(jù)能力，可以作為訴訟證據(jù)使用；但如其瑕疵無法補正或者作出合理解釋，就將喪失證據(jù)能力，不得作為訴訟證據(jù)使用。對于電子數(shù)據(jù)，在司法實踐中要準(zhǔn)確把握非法證據(jù)和瑕疵證據(jù)的區(qū)別，以免影響案件的公正處理。本案中，辦案機關(guān)在立案前采取技術(shù)偵查措施收集的電子數(shù)據(jù)，以及司法實踐中違法使用黑客程序或木馬程序等非法軟件收集的電子數(shù)據(jù)，因取證可能嚴(yán)重影響司法公正，故可認(rèn)定為非法證據(jù)。但對于那些只是證據(jù)形式存在瑕疵，可以補正或者作出合理解釋的證據(jù)，則屬于瑕疵證據(jù)。根據(jù)《關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》第27條的規(guī)定，未以封存狀態(tài)移送的；筆錄或清單上沒有偵查人員、電子數(shù)據(jù)持有人（提供人）、見證人簽名、蓋章的；對電子證據(jù)的名稱、類別、格式等注明不清的電子證據(jù)，在屬性上都屬于瑕疵證據(jù)，經(jīng)補正或者作出合理解釋的，可以作為證據(jù)使用，不能補正或者作出合理解釋的，則不能作為定案的根據(jù)。

具體到本案而言，筆者認(rèn)為，辦案機關(guān)違反有關(guān)規(guī)定提取的證據(jù)存在形式上的瑕疵，屬于瑕疵證據(jù)，不是非法證據(jù)，不能直接予以排除。需要強調(diào)的是，電子數(shù)據(jù)的提取往往具有較強的專業(yè)性，一般的偵查人員可能無法勝任，本案中，辦案機關(guān)安排一名偵查員和一名聘用制技術(shù)人員提取電子數(shù)據(jù)，實際上是兼顧了取證的合法性和專業(yè)性。2014年《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》第13條規(guī)定，收集、提取電子數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)由二名以上具備相關(guān)專業(yè)知識的偵查人員進(jìn)行，要求較為嚴(yán)格，不僅要求兩名都是偵查人員，而且都要具備相關(guān)專業(yè)知識。2016年《關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》對取證主體的資格規(guī)定更為寬泛，取消了“具備相關(guān)專業(yè)知識”，但此處修改主要是因為上述限定在司法實踐中很難實現(xiàn)和鑒別，并非之前的規(guī)定不合理。從電腦中提取QQ聊天記錄看似簡單，一般偵查人員都能操作，但如果犯罪嫌疑人已在電腦上將記錄刪除，需要先恢復(fù)有關(guān)數(shù)據(jù)的，就需要由專業(yè)技術(shù)人員進(jìn)行操作。聘用制技術(shù)人員雖然不是偵查人員，不能依法行使偵查權(quán)，但在一同辦案的偵查人員在場情況下，如果取證程序本身符合法律規(guī)定，由此取得的證據(jù)就不屬于非法證據(jù)。從實際效果來講，一名偵查人員和一名聘用制技術(shù)人員的搭配，往往要比兩名非技術(shù)型的偵查人員更加合理。同時，電子數(shù)據(jù)的客觀性較強，通常是定案的重要證據(jù)，司法實踐中對其排除要持慎重態(tài)度，與此同時，對電子數(shù)據(jù)取證程序的瑕疵，也要予以補正或者作出合理的解釋。本案中，要審查公安機關(guān)未安排兩名以上偵查人員進(jìn)行調(diào)取操作的具體原因，必要時，可以通知參與調(diào)取聊天記錄的偵查人員和聘用制技術(shù)人員分別出庭說明情況，查明究竟是客觀條件限制，還是主觀故意為之或疏忽大意所致，對取證程序的瑕疵作出合理的解釋。對于有條件的情形，可以重新提取有關(guān)證據(jù)。由于犯罪嫌疑人的電腦已被封存、扣押，辦案機關(guān)可以按照相關(guān)規(guī)定，指派二名以上偵查人員，結(jié)合技術(shù)指標(biāo)，重新對電腦中的聊天記錄進(jìn)行提取，這可能是最穩(wěn)妥、最有效的方式。

四、嚴(yán)格審查電子數(shù)據(jù)的真實性、完整性、關(guān)聯(lián)性

以上三個問題我們結(jié)合本案例從取證主體、取證程序方面討論了電子數(shù)據(jù)的合法性問題。電子數(shù)據(jù)在完成取證工作后，雖然還要經(jīng)歷舉證和質(zhì)證兩個環(huán)節(jié)，但由于電子數(shù)據(jù)本身的技術(shù)特性，對其認(rèn)證和傳統(tǒng)證據(jù)有著很大的不同，而其面臨的困難和引起的爭論也往往產(chǎn)生于認(rèn)證階段，在該階段審查判斷電子數(shù)據(jù)所面臨的問題主要體現(xiàn)在證明力方面。［3］因此我們在對電子數(shù)據(jù)合法性審查的同時，還必須嚴(yán)格審查電子數(shù)據(jù)的可靠性、真實性、關(guān)聯(lián)性。

（一）電子數(shù)據(jù)真實性的審查

真實性是衡量電子數(shù)據(jù)可靠程度的一項重要指標(biāo)，最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第94條規(guī)定，“視聽資料、電子數(shù)據(jù)具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：（一）經(jīng)審查無法確定真?zhèn)蔚模唬ǘ┲谱?、取得的時間、地點、方式等有疑問，不能提供必要證明或者作出合理解釋的?！薄蛾P(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》第28條規(guī)定進(jìn)一步明確規(guī)定：“電子數(shù)據(jù)具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：電子數(shù)據(jù)系篡改、偽造或者無法確定真?zhèn)蔚?；電子?shù)據(jù)有增加、刪除、修改等情形，影響電子數(shù)據(jù)真實性的；其他無法保證電子數(shù)據(jù)真實性的情形。”因此，對電子數(shù)據(jù)要根據(jù)其形成的時間、地點、制作人、制作過程及設(shè)備情況嚴(yán)格審查來源、保全流程、環(huán)節(jié)、內(nèi)容等方面，同時結(jié)合案件的具體情況、取證的具體環(huán)境，綜合進(jìn)行判斷電子數(shù)據(jù)所反映的是否真實可靠，有無偽造和刪改的可能。

具體到司法實踐中，法庭可以根據(jù)下列方式認(rèn)定電子數(shù)據(jù)的真實性：可以讓參與電子證據(jù)生成與運作的技術(shù)人員，或者具備專業(yè)技能與經(jīng)驗可以查證電子數(shù)據(jù)是否屬實的專業(yè)技術(shù)人員，作為適格的證人出庭作證，證明電子數(shù)據(jù)真實；可以聘請訓(xùn)練有素的專家對電子數(shù)據(jù)進(jìn)行鑒定，出具鑒定意見證明電子數(shù)據(jù)是否真實；根據(jù)經(jīng)驗法則進(jìn)行認(rèn)定，如果電子記錄的產(chǎn)生、存儲、處理、發(fā)送、接收等環(huán)節(jié)上具有較高的可靠性與完整性，可以認(rèn)定電子數(shù)據(jù)的真實性；對方當(dāng)事人對該電子數(shù)據(jù)無異議 （自認(rèn)）或者提出的異議經(jīng)查證不成立；以及不同證據(jù)印證、其他證據(jù)佐證等方式認(rèn)定。［4］

（二）電子數(shù)據(jù)完整性的審查

電子數(shù)據(jù)審查過程中還有一個必須關(guān)注的問題那就是電子數(shù)據(jù)的完整性。完整性與真實性密不可分，如果電子數(shù)據(jù)不完整，勢必會影響其真實性的認(rèn)定。而由于電子數(shù)據(jù)具有不可見、不直觀，而又復(fù)雜廣博的特點，有時難以全面觸及，如果收集不完整可能需要二次取證或者導(dǎo)致取證失敗。［5］《關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》第23條規(guī)定，對電子數(shù)據(jù)是否完整，應(yīng)當(dāng)根據(jù)保護電子數(shù)據(jù)的完整性的方法進(jìn)行驗證：審查原始存儲介質(zhì)的扣押、封存狀態(tài)；審查電子數(shù)據(jù)的收集、提取過程，查看錄像；比對電子數(shù)據(jù)完整性校驗值；與備份的電子數(shù)據(jù)進(jìn)行比較；審查凍結(jié)后的訪問操作日志；其他方法。因此偵查人員既要收集文字、圖像、聲音、錄像等實現(xiàn)特定功能的數(shù)據(jù)代碼等主體信息，也要收集數(shù)據(jù)內(nèi)容來源、創(chuàng)建日期、作者等附屬的系統(tǒng)信息；既要收集存儲信息，也要收集電子設(shè)備生成信息。在審查判斷證據(jù)時，法庭要對電子數(shù)據(jù)本身記載內(nèi)容、負(fù)載電子證據(jù)內(nèi)容信息、電子證據(jù)依附系統(tǒng)等方面進(jìn)行全面的審查。在此需要特別予以指出的是，在收集電子數(shù)據(jù)時既要注意完整性，還是保持查清案件事實與保護個人隱私之間的平衡，要在確保全面性的基礎(chǔ)上，結(jié)合在案證據(jù)審查相關(guān)數(shù)據(jù)，避免過度收集其他無關(guān)信息，以保障各方人權(quán)。

（三）電子數(shù)據(jù)關(guān)聯(lián)性的審查

電子證據(jù)的證據(jù)能力還涉及到電子數(shù)據(jù)與案件的關(guān)聯(lián)性問題。電子數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)與需要證明的案件事實或者其他爭議的事實具有一定的關(guān)聯(lián)。一般情況下，電子數(shù)據(jù)的關(guān)聯(lián)性要通過與其他事物證據(jù)相互印證來予以確定，需要把電子證據(jù)納入到案件的整個證明體系中去，即把電子證據(jù)與案件的其他證據(jù)結(jié)合起來考察，分析電子證據(jù)與其他證據(jù)之間、多個電子證據(jù)之間有無矛盾，各自證明的結(jié)論是否一致，是否形成完整的證據(jù)鏈條，與案件的發(fā)生時間、地點等案件要素邏輯上是否統(tǒng)一等。例如單純的IP地址不能來證明其對應(yīng)的電子設(shè)備，因為隱蔽、偽造和冒用IP地址的情況時有發(fā)生，網(wǎng)吧可能多個人使用同一IP地址，IP地址只能確定行為所在地，而不能鎖定行為人。因此，我們應(yīng)當(dāng)把IP地址和上網(wǎng)賬號或者日志等其他證據(jù)相互印證，形成過程完整的比較有證明力的證據(jù)鏈條，進(jìn)而確定行為人是否操作該電子設(shè)備。

在本案中，法庭對于舉證質(zhì)證的各種電子數(shù)據(jù)要從真實性、完整性、關(guān)聯(lián)性等方面進(jìn)行全面審查，審查現(xiàn)場勘查工作及相關(guān)筆錄的制作是否嚴(yán)格遵循相關(guān)規(guī)則，電子數(shù)據(jù)制作、儲存、傳遞、獲得、收集、出示等環(huán)節(jié)的證據(jù)保管鏈條是否完整，是否讓電子數(shù)據(jù)持有人、見證人簽名，是否注明電子數(shù)據(jù)的規(guī)格、類型、文件格式等必要信息，原始存儲介質(zhì)是否提取移送，調(diào)取方法是否符合相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，與案件事實有關(guān)聯(lián)的電子數(shù)據(jù)是否全面收集，所收集的各種電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容有無刪除、修改、增加，該證據(jù)與其他證據(jù)是否存在矛盾等方面來準(zhǔn)確判斷認(rèn)定在案的電子數(shù)據(jù)的證明力。

隨著時代的發(fā)展，人類已經(jīng)進(jìn)入了一個電子化的時代，電子數(shù)據(jù)在刑事訴訟中的應(yīng)用越來越廣。但是作為一種新型證據(jù)，電子數(shù)據(jù)的形成、收集、效力認(rèn)證等方面還都需要進(jìn)一步的探索和實踐，如何審查認(rèn)定電子數(shù)據(jù)已經(jīng)成為實踐中的一個突出問題。我們需要進(jìn)一步研究、明確電子數(shù)據(jù)的證據(jù)規(guī)則，才能保證電子數(shù)據(jù)的效力，充分發(fā)揮電子數(shù)據(jù)在打擊犯罪保障人權(quán)方面的作用。

注釋：

［1］參見李小佩：《論非法電子證據(jù)的排除規(guī)則》，載《中國檢察官》2014年10期。

［2］參見戴長林、羅國良、劉靜坤：《中國非法證據(jù)排除制度原理 案例 適用》，法律出版社2016年版，第31頁。

［3］參見樊崇義：《論我國刑事訴訟電子證據(jù)規(guī)則》，載《證據(jù)科學(xué)》2015年第5期。

［4］參見南英、高憬宏主編：《刑事審判方法》，法律出版社2015年版，第256頁。

［5］同［3］。

*最高人民法院刑事審判第三庭副庭長［100745］

**最高人民法院刑事審判第三庭法官助理，法學(xué)博士［100745］