張小靜

上市企業(yè)不良債權(quán)處置和法律風(fēng)險案例分析

張小靜

不良債權(quán)處置是上市企業(yè)一種高效、經(jīng)濟的資產(chǎn)處置模式，對我國社會主義市場經(jīng)濟的穩(wěn)健發(fā)展有著十分重要意義。隨著上市企業(yè)不良債權(quán)處置而誘發(fā)的經(jīng)濟糾紛持續(xù)增多，此類問題因其社會影響廣泛而引起學(xué)術(shù)界廣泛關(guān)注。通過梳理中國華融資產(chǎn)管理股份有限公司浙江省分公司處置上市企業(yè)不良債權(quán)的脈絡(luò)，本文分析了國內(nèi)上市企業(yè)不良債權(quán)處置過程中存在的法律風(fēng)險，并據(jù)此提出防范上市企業(yè)不良債權(quán)處置風(fēng)險的法律策略，即建立上市企業(yè)不良債權(quán)處置的法律觀念、健全上市企業(yè)不良債權(quán)處置法律風(fēng)險防御系統(tǒng)、完善上市企業(yè)不良債權(quán)處置的法律機制、設(shè)定上市企業(yè)不良債權(quán)處置追責(zé)機制。

上市企業(yè)不良債權(quán)法律風(fēng)險

一、引言

自上世紀(jì)80年代末，資本流動速率不斷加快，金融全球化發(fā)展快速推進，諸多國家和地區(qū)持續(xù)累積的巨額不良債權(quán)直接影響到了企業(yè)的安全與穩(wěn)定，進而在世界范圍內(nèi)引發(fā)了經(jīng)濟危機。清理金融體系中的不良債權(quán)、防范企業(yè)的法律風(fēng)險，己逐步成為一個持續(xù)擴大的國際金融潮流。

當(dāng)前，國內(nèi)上市企業(yè)金融體系中同樣也累積了大量的不良債權(quán)，巨大數(shù)額的不良債權(quán)己經(jīng)嚴重影響到我國的市場化發(fā)展進程。為了解決日漸嚴峻的上市企業(yè)不良債權(quán)問題，我國政府在1999年成立了華融、東方、長城、信達四家金融資產(chǎn)管理公司，對口管理、集中接收與處置上市企業(yè)不良債權(quán)，經(jīng)過17年的運作，國內(nèi)金融資產(chǎn)管理公司的運作模式擁有了自身的特色，在應(yīng)對上市企業(yè)不良債權(quán)問題方面取得了一定的成效。然而，我國資產(chǎn)管理公司有其特定的成立背景及成立目的，對于上市企業(yè)不良債權(quán)處置運作中的一些法律問題還存在諸多模糊的認知，相關(guān)的理論研究仍比較欠缺。為了進一步澄清上市企業(yè)不良債權(quán)處置過程中對法律的模糊認知，本文以中國華融資產(chǎn)管理股份有限公司浙江省分公司（浙江華融分公司）為例，對上市企業(yè)不良債權(quán)處置和法律風(fēng)險的問題進行分析，試圖為國內(nèi)資產(chǎn)管理公司及時有效地處置上市企業(yè)不良債權(quán)，化解企業(yè)法律風(fēng)險，提供法律支持與論證。

二、上市企業(yè)不良債權(quán)處置實例分析

（一）案例簡介

中國華融資產(chǎn)管理股份有限公司浙江省分公司經(jīng)由一連串積極的運作，促成了HG化工股份企業(yè)通過承債模式并購了浙江華融的債務(wù)企業(yè)-SJ塑膠有限公司。此實例過程最大的特點就是整個債權(quán)處置進程并不是由并購方或是被并購方來運作的，而是經(jīng)由被并購方的債權(quán)人來推動完成的。此次不良債權(quán)處置，幫助河北華融公司實現(xiàn)了不良債權(quán)最大化、快速回收。在盤活債務(wù)企業(yè)不良債權(quán)的同時，浙江華融還憑借咨詢管理等一系列手段幫助先前債務(wù)企業(yè)贏得了新的發(fā)展契機，同時也探索出上市企業(yè)不良債權(quán)處置的新模式。

因為涉及到企業(yè)商業(yè)秘密問題，本研究中對涉及到的上市企業(yè)的名稱及有關(guān)信息做了相應(yīng)的修改。SJ塑膠有限公司是成立于2003年的中港合資公司，注冊資本1000萬美元，企業(yè)主營業(yè)務(wù)為各類塑膠膜片產(chǎn)品的生產(chǎn)與銷售，包括各類證件卡、公交卡以及銀行卡的基材生產(chǎn)與銷售。2005年SJ塑膠有限公司引進了德國先進的PVC技術(shù)生產(chǎn)線，2008年獲取了“高新技術(shù)公司”的資格認證，2009年各類塑膠卡片銷售額達當(dāng)?shù)厥袌隹備N總值90%。但是，由于其引進先進設(shè)備的資金主要源自于銀行借款，且在投產(chǎn)之后業(yè)績量一直沒有達到設(shè)計生產(chǎn)能力，SJ塑膠有限公司開始出現(xiàn)資不抵債的窘迫局面，截止2010年6月份，企業(yè)賬面負債額高達15120萬元，凈資產(chǎn)額為2540萬元，資產(chǎn)負債率達120%。

浙江華融資產(chǎn)管理分公司接收了工行對SJ塑膠有限公司的債權(quán)本金5912萬元，外加利息，截止2011年底，浙江華融整體債權(quán)額達12333萬元。針對SJ公司歷史債務(wù)累累，但技術(shù)設(shè)備先進、行業(yè)前景廣闊的特點，浙江華融并沒有采用單純的追償方式，而是積極進行業(yè)務(wù)創(chuàng)新，對多元化的企業(yè)重組展開投資，接軌國際慣例，嚴格依照市場化運作的模式與原則，成功設(shè)計出對SJ公司的創(chuàng)新性業(yè)務(wù)模式：企業(yè)并購重組，外加咨詢管理。具體體現(xiàn)在以下兩方面：一方面，經(jīng)由對SJ公司的重組運作，收回不良貸款全額本金5912萬元，并收回278萬元利息。同時，還幫助SJ公司擺脫了困局、重獲新生，使其不良債權(quán)得到了更穩(wěn)妥的處置，實現(xiàn)了社會與經(jīng)濟效益的“雙贏”。另一方面，為SJ公司新的投資人和管理者提供問題診斷、咨詢管理等服務(wù)，幫助SJ公司健全法人治理結(jié)構(gòu)，確立起真正的現(xiàn)代企業(yè)資產(chǎn)管理機制，不斷提升企業(yè)經(jīng)營管理能力。這些服務(wù)業(yè)務(wù)也為浙江華融分公司實現(xiàn)了近60萬元的投資收益，使得浙江華融分公司提供的咨詢管理工作得到了經(jīng)濟回報。

（二）不良債權(quán)處置方式

1. 企業(yè)重組處置方式。浙江華融分公司重新配置SJ公司的資產(chǎn)、技術(shù)、勞動力、管理等資源，通過咨詢途徑，輔助SJ公司建構(gòu)起新的生產(chǎn)運營模式，提高企業(yè)管理績效、完善資產(chǎn)管理機制，使SJ公司在償還債務(wù)過程中仍然保持核心競爭優(yōu)勢，極大程度上保留了企業(yè)的長期盈利能力。

2. 依法追索催收處置方式，債權(quán)轉(zhuǎn)讓處置方式。浙江華融分公司將“債權(quán)讓與”，也就是說在不更改原合同內(nèi)容的前提下進行了合同轉(zhuǎn)讓，將SJ公司的部分債權(quán)經(jīng)由債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，實現(xiàn)了債權(quán)的流動和債權(quán)本金利息回收。

3. 以物抵債處置方式。浙江華融分公司在評估之后，認定SJ公司很難以現(xiàn)金貨幣償還本息，所以將SJ公司的設(shè)備和其他固定資產(chǎn)估價后轉(zhuǎn)讓所有權(quán)，使得企業(yè)資產(chǎn)風(fēng)險降低，又保留了設(shè)備和其他固定資產(chǎn)的使用權(quán)，以便維持企業(yè)的長期生產(chǎn)運營。

4. 呆賬核銷處置方式。浙江華融分公司按其所承擔(dān)風(fēng)險及損失的所有資產(chǎn)的相應(yīng)比例計提準(zhǔn)備金，用來彌補浙江華融分公司由于各種原因所造成的呆賬損失。

三、上市企業(yè)不良債權(quán)處置過程中的法律風(fēng)險

（一）債務(wù)重組處置方式中的法律風(fēng)險

1. 企業(yè)借貸款的展期不符合相關(guān)規(guī)定的法律風(fēng)險。《貸款通則》中明確規(guī)定了企業(yè)的長、中、短期貸款展期時限，比如長期貸款展期時間累計不能多于三年；中期貸款展期時間累計不能超出原貸款時限的1/2；短期貸款展期時間累計不能超出原有貸款的時限。

2. 變更主合同致使脫保的法律風(fēng)險。在《擔(dān)保法》中規(guī)定了變更債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議簽訂合同的時刻，需獲取保證人書面上的同意，但是如果沒有得到保證人書面上的同意，保證人便不再承擔(dān)任何擔(dān)保責(zé)任。《擔(dān)保法解釋》指出，主合同當(dāng)事人協(xié)商以新貸款償還舊貸款，除保證人知曉或者應(yīng)當(dāng)知曉之外，保證人不承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

（二）債權(quán)轉(zhuǎn)讓處置方式中的法律風(fēng)險

1. 受讓主體不合乎規(guī)矩的法律風(fēng)險?！蛾P(guān)于審理涉及金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓案件工作座談會紀(jì)要》與《關(guān)于進一步規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知》兩個文件中，對企業(yè)債權(quán)受讓主體進行了嚴格規(guī)定：公務(wù)員、司法干警、金融監(jiān)管部門工作人員、會計人員、資產(chǎn)管理企業(yè)工作人員、評估師、律師等中介機構(gòu)關(guān)聯(lián)人員不得變相購買企業(yè)的不良債權(quán)。上市企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)讓處置時需要將上述受讓主體排除在外。

2. 轉(zhuǎn)讓處置不良債權(quán)范圍的法律風(fēng)險?！督鹑谄髽I(yè)不良債權(quán)批量轉(zhuǎn)讓管理辦法》條文與《關(guān)于進一步規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知》條文中均規(guī)定，擔(dān)保人員與債務(wù)人員或者是國家機構(gòu)的不良債權(quán)；由國務(wù)院準(zhǔn)批納入國內(nèi)國有企業(yè)政策性破產(chǎn)計劃的公司債權(quán)；軍工及國防部等波及國家安危與敏感性訊息的債權(quán)；個人借貸，在借貸合同或者是在擔(dān)保合同范圍內(nèi)有限制轉(zhuǎn)讓處置條款的債權(quán)，等等，上述債權(quán)不能進行公開轉(zhuǎn)讓處置。

3. 違背規(guī)定程序私自轉(zhuǎn)讓處置不良債權(quán)的法律風(fēng)險?！督鹑谄髽I(yè)不良債權(quán)批量轉(zhuǎn)讓管理辦法》中明確指明，金融企業(yè)向社會投資人、資產(chǎn)管理企業(yè)轉(zhuǎn)讓處置不良貸款債權(quán)，需要采用公開拍賣等形式進行處置，進而形成資產(chǎn)公允的價值，受社會輿論的監(jiān)督。需要報告給社會監(jiān)管部門或派出所，接受相應(yīng)的檢查與監(jiān)督檢查。在《合同法》中規(guī)定，轉(zhuǎn)讓處置不良債務(wù)權(quán)利的債權(quán)人，需要告知債務(wù)人，倘若沒有通知到，該處置將對債務(wù)人不發(fā)生任何法律效力。在實踐操作進程中，需要憑借三方訂立不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓處置協(xié)議或是書面上進行通知的形式，必要時需要采取公證化形式來證明法律效力。

4. 競拍與招、投標(biāo)等流程不合法的法律風(fēng)險。一方面，不良債權(quán)競拍信息不對稱化的風(fēng)險。在《拍賣法》中規(guī)定了委托人需要向拍賣人闡明拍賣標(biāo)的的出處及缺陷。如若沒有說明而損害到買受人的利益，買受人可以向拍賣人索要相應(yīng)的損失賠償。實際中，債務(wù)人為阻止債權(quán)上市企業(yè)成功處置不良債權(quán)，通常會運用民法中“買賣不過租賃”的相關(guān)原則，并惡意串通第三人，將租賃協(xié)議倒簽，展開“假租賃”的活動。企業(yè)在拍賣委托之前要充分闡明此類債權(quán)的瑕疵，防止影響到拍賣的實效性。另一方面，招、投標(biāo)程序不合法的風(fēng)險?！墩袠?biāo)投標(biāo)法實施條例》以及《招標(biāo)投標(biāo)法》中指明了招、投、開、評以及中標(biāo)的各類流程，上市企業(yè)以招標(biāo)形式轉(zhuǎn)讓其不良債權(quán)，倘若違反上述指定，就有可能發(fā)生不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓處置無效的風(fēng)險。

5. 不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓后保證責(zé)任瑕疵而誘發(fā)糾紛的法律風(fēng)險?！稉?dān)保法解釋》中闡明，在保證責(zé)任瑕疵期間，倘若有債權(quán)人依法把不良債權(quán)處置給第三人的，那么其保證債權(quán)也需要同時轉(zhuǎn)讓，在原擔(dān)保保證的范圍之內(nèi)保證人要對受讓人承擔(dān)起保證責(zé)任。但是事先債權(quán)人與保證人約定只是對指定債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任的，那么保證人便不再承擔(dān)任何保證責(zé)任。倘若免除保證責(zé)任，就很容易引起上市企業(yè)與受讓方之間的紛爭。

（三）以物抵債處置方式中的法律風(fēng)險

1. 抵債物資違規(guī)的法律風(fēng)險。有關(guān)法律規(guī)定以下十種財產(chǎn)不能用于企業(yè)以物抵債處置方式中，例如：流通物資；應(yīng)繳與欠繳的各類稅款及費用已經(jīng)等于、接近或者是高于其相應(yīng)資產(chǎn)價值的物資；權(quán)屬不明晰或者是有爭議的物資；殘損、變質(zhì)、偽劣又或者是保管、儲存時限比較短的物資；物資已經(jīng)質(zhì)押或者是抵給第三方，且質(zhì)押或抵押價值毫無剩余的物資；依法被監(jiān)管、凍結(jié)、扣押的轉(zhuǎn)讓物資；生活設(shè)備、科教文衛(wèi)等公益性資產(chǎn)。

2. 抵債物資未及時處置的風(fēng)險。企業(yè)由于行使質(zhì)押權(quán)、抵壓權(quán)所獲取的股權(quán)或不動資產(chǎn)，處置時間需界定在自取得之日起的兩年內(nèi)，除去股權(quán)以外的其他形式的權(quán)利需在其有效時限內(nèi)盡快處置，動產(chǎn)則自取得日起至一年之內(nèi)需要予以處置。

（四）呆賬核銷處置方式中的法律風(fēng)險

1. 股權(quán)或者債權(quán)核銷范圍違規(guī)的法律風(fēng)險。在《金融企業(yè)呆賬核銷管理辦法》中規(guī)定以下五類股權(quán)或者債權(quán)核銷不能進行核銷處置：擔(dān)?；蚪杩钫哂薪?jīng)濟能力來償還，金融企業(yè)沒有依照規(guī)定執(zhí)行必要措施與履行必要程序追償?shù)牟涣紓鶛?quán)；違背法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，用多重形式懸空或者是逃廢的金融企業(yè)不良債權(quán)；由于政府行政干預(yù)導(dǎo)致懸空或者是逃廢的金融企業(yè)不良債權(quán)；金融企業(yè)沒有向擔(dān)保者、借款人追償?shù)牟涣紓鶛?quán)；其余不應(yīng)該核銷的金融企業(yè)不良債權(quán)。

2. 不符合呆賬核銷條件及流程的法律風(fēng)險?！督鹑谄髽I(yè)呆賬核銷管理辦法》還對平常債權(quán)或股權(quán)、助學(xué)貸款以及銀行卡透支項款的呆賬核銷規(guī)則進行了規(guī)定，此外，還規(guī)定了不良債權(quán)呆賬核銷認定所需要的相關(guān)材料，上市企業(yè)需嚴格遵守法規(guī)、政策，應(yīng)做到應(yīng)該核實的核實，不隱瞞、不謊報、不長期掛賬或遮蓋企業(yè)的不良債權(quán)，進而規(guī)避上市企業(yè)呆賬核銷過程的違規(guī)法律風(fēng)險。

四、對策建議

（一）樹立上市企業(yè)不良債權(quán)處置的法律觀念

上市企業(yè)不良債權(quán)是否能夠得到科學(xué)、合理地處置，主要在于上市企業(yè)不良資產(chǎn)處置的法律觀念是否順應(yīng)企業(yè)發(fā)展的需要。現(xiàn)階段，轉(zhuǎn)變上市企業(yè)不良債權(quán)處置法律風(fēng)險觀念就需要處理好其不良債權(quán)處置及法律風(fēng)險管理之間的辨證關(guān)系，而核心在于堅持差異化處置的原則，不但要實現(xiàn)差別化處置不同上市企業(yè)不良債權(quán)處置法律風(fēng)險管理，同時還需凸顯因地制宜及分門別類防范的差異化，針對上市企業(yè)不同類別的不良債權(quán)，在處置法律風(fēng)險防御工作上進行差別對待。

（二）健全上市企業(yè)不良債權(quán)處置法律風(fēng)險防御系統(tǒng)

國外上市企業(yè)不良債權(quán)處置的實踐經(jīng)驗顯示，不管采取何種方式來處置企業(yè)的不良債權(quán)，健全的法律風(fēng)險防御系統(tǒng)均是不可或缺的，它是上市企業(yè)不良資產(chǎn)順利處置的根本依據(jù)。比如，《資產(chǎn)流動化法》規(guī)定有關(guān)不良債權(quán)流動需要方面的內(nèi)容，企業(yè)并購需要《會計法》及《破產(chǎn)法》等管制與規(guī)范。如若沒有健全的法律風(fēng)險防御系統(tǒng)，上市企業(yè)不良資產(chǎn)的處置就會欠缺相應(yīng)的法律依據(jù)，很難順利開展。上市企業(yè)不良債權(quán)處置法律風(fēng)險防范系統(tǒng)是一個具有完整性的有機整體，需要包含全部的領(lǐng)域及業(yè)務(wù)，所有業(yè)務(wù)地區(qū)及部門都需要執(zhí)行，防范上市企業(yè)不良資產(chǎn)處置法律風(fēng)險的“死角”。

（三）完善上市企業(yè)不良債權(quán)處置的法律機制

從實際上來講，國內(nèi)上市企業(yè)不良債權(quán)處置面臨著一連串的現(xiàn)實性問題，進一步完善國內(nèi)上市企業(yè)不良債權(quán)處置的法律機制是很有必要的。第一，需要制定與更改相關(guān)民、商、事法律法規(guī)。國內(nèi)上市企業(yè)司法實踐過程中，在上市企業(yè)涉訟事件中，上市企業(yè)敗訴的比例相當(dāng)大，在這之中與當(dāng)下法律的不足有很大的關(guān)系。比如，抵押機制、主體法人、訴訟效率等方面的不完善，通常會成為債務(wù)者“合法化”逃避債務(wù)的主要緣由，所以說，要加快上市企業(yè)不良債權(quán)處置的法律機制的完善步伐。第二，就執(zhí)行起來比較困難的狀況，需盡快推出強制性執(zhí)行法制，幫助法院解決執(zhí)行途徑少、執(zhí)行秩序混亂和司法權(quán)威性偏低等問題。第三，對在推行證券化、債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)、吸納外資的創(chuàng)新業(yè)務(wù)中，可能會遇到各種各樣的法律風(fēng)險障礙，故而需要盡快總結(jié)，提出各類相關(guān)建議。

（四）設(shè)定上市企業(yè)不良債權(quán)處置追責(zé)機制

在上市企業(yè)不良債權(quán)處置過程中，要在人力、物力、財力等維度給予合理的傾斜，制定出上市企業(yè)不良債權(quán)處置專門的管理方法。此外，企業(yè)內(nèi)部不良債權(quán)出現(xiàn)的源頭是上市企業(yè)的不良經(jīng)營，要降低其不良債權(quán)處置的法律風(fēng)險，關(guān)鍵點在于設(shè)定上市企業(yè)不良債權(quán)處置追責(zé)機制，將企業(yè)不良債權(quán)處置進程納入到社會的監(jiān)督系統(tǒng)中去。與此同時，還需對上市企業(yè)不良債權(quán)的不當(dāng)處置行徑確立起責(zé)任追責(zé)機制，進而為上市企業(yè)提供良好的不良債權(quán)的處置法律環(huán)境。近期，為了更好地解決上市企業(yè)不良債權(quán)處置問題，國內(nèi)也進行了一些新的嘗試，同時也取得了階段性研究成就。然而，從長遠上來講，上市企業(yè)原有的不良債權(quán)處置方法需逐漸納入到法制化發(fā)展道路中去，在取得一定時間經(jīng)驗之后，依舊需要著手完善上市企業(yè)不良債權(quán)處置追責(zé)機制。

作者單位：河南經(jīng)貿(mào)職業(yè)學(xué)院

主要參考文獻

1.王鳳玲,王東浩,唐躍,許保光. 不良資產(chǎn)處置方式及影響因素分析.數(shù)理統(tǒng)計與管理.2011（2）

2.王銳,王秀文. 遼寧國有企業(yè)金融不良債權(quán)處置模式創(chuàng)新研究.遼寧工程技術(shù)大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版).2011（1）

3.譚勁松,簡宇寅,陳穎. 政府干預(yù)與不良貸款——以某國有商業(yè)銀行1988～2005年的數(shù)據(jù)為例.管理世界.2012（7）

4.何力軍,劉原,宋鵬程. 中國非金融機構(gòu)不良資產(chǎn)市場的特點、行業(yè)分布與發(fā)展趨勢.金融論壇.2014（7）

5.薛佳.計算機技術(shù)在企業(yè)經(jīng)濟管理中的應(yīng)用探析.電子設(shè)計工程.2015(15)

河南省科技廳軟科學(xué)研究項目 《上市企業(yè)不良債權(quán)處置和有關(guān)法律問題研究》，基金號：162400410610。