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    探析建筑工程施工索賠

    2016-12-27 13:50:31陳彩霞甘肅省定西市廣廈建筑安裝工程有限責(zé)任公司
    大陸橋視野 2016年12期
    關(guān)鍵詞:發(fā)包人承包方承包人

    陳彩霞 / 甘肅省定西市廣廈建筑安裝工程有限責(zé)任公司

    探析建筑工程施工索賠

    陳彩霞 / 甘肅省定西市廣廈建筑安裝工程有限責(zé)任公司

    施工索賠成為承包工程管理中的一項(xiàng)專門內(nèi)容,所以應(yīng)提高業(yè)主和承包商對(duì)工程索賠的認(rèn)識(shí),加強(qiáng)對(duì)索賠理論和方法的研究,認(rèn)真對(duì)待和搞好工程索賠。

    建筑工程;施工索賠

    一、施工索賠的概念

    索賠是當(dāng)事人在合同實(shí)施過程中,根據(jù)法律、合同規(guī)定及慣例,對(duì)不應(yīng)由自己承擔(dān)責(zé)任的情況造成的損失,向合同的另一方當(dāng)事人提出給予賠償或補(bǔ)償要求的行為。在工程建設(shè)的各個(gè)階段,都有可能發(fā)生索賠,但在施工階段索賠發(fā)生較多。

    二、索賠的特征

    從索賠的基本含義,可以看出索賠具有以下基本特征:

    1.索賠是雙向的,不僅承包人可以向發(fā)包人索賠,發(fā)包人同樣也可以向承包人索賠。由于實(shí)踐中發(fā)包人向承包人索賠發(fā)生的頻率相對(duì)較低,而且在索賠處理中,發(fā)包人始終處于主動(dòng)和有利地位,對(duì)承包人的違約行為他可以直接從應(yīng)付工程款中扣抵、扣留保留金或通過履約保函向銀行索賠來實(shí)現(xiàn)自己的索賠要求。因此在工程實(shí)踐中大量發(fā)生的、處理比較困難的是承包人向發(fā)包人的索賠,也是工程師進(jìn)行合同管理的重點(diǎn)內(nèi)容之一。承包人的索賠范圍非常廣泛,一般只要因非承包人自身責(zé)任造成其工期延長或成本增加,都有可能向發(fā)包人提出索賠。有時(shí)發(fā)包人違反合同,如未及時(shí)交付施工圖紙、合格的施工現(xiàn)場、決策錯(cuò)誤等造成工程修改、停工、返工、窩工,未按合同規(guī)定支付工程款等,承包人可向發(fā)包人提出賠償要求;也可能由于發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的原因,如惡劣氣候條件影響、國家法規(guī)修改等造成承包人損失或損害時(shí),也會(huì)向發(fā)包人提出補(bǔ)償要求。

    2.只有實(shí)際發(fā)生了經(jīng)濟(jì)損失和權(quán)利損失,一方才能向?qū)Ψ剿髻r。經(jīng)濟(jì)損失是指因?qū)Ψ揭蛩卦斐珊贤獾念~外支出,如人工費(fèi)、材料費(fèi)、機(jī)械費(fèi)、管理費(fèi)等額外開支;權(quán)利損害是指雖然沒有經(jīng)濟(jì)上的損失,但造成了一方權(quán)利上的損害,如由于惡劣氣候條件對(duì)工程進(jìn)度的不利影響,承包人有權(quán)要求工期延長等。因此發(fā)生了實(shí)際的經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害,應(yīng)是一方提出索賠的一個(gè)基本前提條件。有時(shí)上述兩者同時(shí)存在,如發(fā)包人未及時(shí)交付合格的施工現(xiàn)場,既造成承包人的經(jīng)濟(jì)損失,又侵犯了承包人的工期權(quán)利,因此,承包人既要求經(jīng)濟(jì)賠償,又要求工期延長;有時(shí)兩者則可單獨(dú)存在,如惡劣氣候條件影響、不可抗力事件等,承包人根據(jù)合同規(guī)定或慣例則只能要求工期延長,不應(yīng)要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

    3.索賠是一種未經(jīng)對(duì)方確認(rèn)的單方行為。它與我們通常所說的工程簽證不同。在施工過程中簽證是承發(fā)包雙方就額外費(fèi)用補(bǔ)償或工期延長等達(dá)成一致的書面證明材料和補(bǔ)充協(xié)議,它可以直接作為工程款結(jié)算或最終增減工程造價(jià)的依據(jù),而索賠則是單方面行為,對(duì)對(duì)方尚未形成約束力,這種索賠要求能否得到最終實(shí)現(xiàn),必須要通過雙方確認(rèn)(如雙方協(xié)商、談判、調(diào)解或仲裁、訴訟)后才能實(shí)現(xiàn) 。

    三、建筑工程施工索賠的主要內(nèi)容

    (一)因合同文件引起的索賠

    第一,因施工合同文件的組成問題引起索賠。施工合同是在投標(biāo)后經(jīng)雙方充分協(xié)商、修改確定的,如果修改時(shí)雙方已將投標(biāo)前后承包方與業(yè)主或招標(biāo)委員會(huì)的來往函件澄清后寫入合同補(bǔ)遺文件并簽字確認(rèn),就應(yīng)當(dāng)做出“合同正式簽字以前的各種來往文件均不再有效”的聲明。如果沒有這個(gè)聲明,當(dāng)來往函件內(nèi)容與合同內(nèi)容發(fā)生矛盾時(shí),雙方容易發(fā)生爭執(zhí)而導(dǎo)致索賠。再如,雙方簽字的合同中表明業(yè)主已經(jīng)接受了承包商的投標(biāo)書中某處附有說明的條件,這些說明就可能被視為索賠的依據(jù)。第二,設(shè)計(jì)圖紙或工作量表中的錯(cuò)誤引起索賠。由于人為原因,招標(biāo)文件中的圖紙或工作量表難免會(huì)出現(xiàn)錯(cuò)誤,但如果由于改正這些錯(cuò)誤而使費(fèi)用增加或工期延長,承包方有權(quán)提出索賠。實(shí)踐中,這種錯(cuò)誤主要包括以下幾種:設(shè)計(jì)圖紙與工作量表中的要求不符;現(xiàn)場條件與設(shè)計(jì)圖紙要求相差較大;純粹的工作量錯(cuò)誤。即使施工合同是固定總價(jià)式合同,如果實(shí)際工作量與工程量清單有較大出入,影響到整個(gè)施工計(jì)劃,承包商亦有權(quán)獲得補(bǔ)償。第三,合同瑕疵引起的索賠。主要表現(xiàn)為合同文件表述不嚴(yán)謹(jǐn)甚至前后矛盾,以及合同中的遺漏或錯(cuò)誤。

    (二)有關(guān)工程施工的索賠

    工程索賠是一種工程意外情形產(chǎn)生的索賠,對(duì)其計(jì)價(jià)、計(jì)量、定責(zé)無明確的法律規(guī)定,因此需要時(shí)刻重視索賠,在索賠管理中要效益。施工中的常見索賠項(xiàng)目主要有下面幾種類型:(1)工程檢查及中間驗(yàn)收引起的索賠。業(yè)主方工程師的檢查檢驗(yàn)不應(yīng)影響施工正常進(jìn)行,因業(yè)主方工程師指令失誤、延誤檢查或其他非承包人原因發(fā)生的增加合同價(jià)款的情形,由業(yè)主方承擔(dān)。(2)設(shè)計(jì)變更引起的索賠。如施工過程中業(yè)主因工程實(shí)際需要等非施工方的原因?qū)こ淘O(shè)計(jì)進(jìn)行變更,應(yīng)按照施工合同約定向承包人發(fā)出書面設(shè)計(jì)變更通知,并保留書面變更文件,因變更導(dǎo)致合同價(jià)款的增減及工期延誤產(chǎn)生的損失,應(yīng)由業(yè)主方承擔(dān),工期相應(yīng)順延。(3)其他有關(guān)施工的素賠。由于建設(shè)工程的工程量大、投資多、結(jié)構(gòu)復(fù)雜、技術(shù)和質(zhì)量要求高、工期長,且工程本身和工程的環(huán)境有許多不確定性,難以全部概括施工過程中存在的問題,承包方可根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行索賠。常見的比如由承包商提供施工詳圖(包括計(jì)算書)交工程師審批后方能施工,但其審批拖延所造成的延誤,已影響到網(wǎng)絡(luò)計(jì)劃中的關(guān)鍵節(jié)點(diǎn),承包商可進(jìn)行工期索賠、延誤導(dǎo)致的窩工損失以及后來工程師下令追趕進(jìn)度的“趕工費(fèi)”等進(jìn)行索賠。

    (三)關(guān)于工程價(jià)款的索賠

    施工過程中,由于業(yè)主方對(duì)原設(shè)計(jì)進(jìn)行變更,以及經(jīng)業(yè)主方同意的、承包方要求進(jìn)行的設(shè)計(jì)變更,會(huì)導(dǎo)致合同價(jià)款的增減,并可能造成承包方的損失。關(guān)于工程價(jià)款的索賠工作主要涉及價(jià)格、貨幣、支付方式及時(shí)間三個(gè)方面的內(nèi)容,其中爭執(zhí)最多、計(jì)算較難、最常見的是價(jià)格調(diào)整方面的索賠,其大致包括擬定新價(jià)號(hào)、物價(jià)上漲的調(diào)價(jià)款、“損失”索賠計(jì)算等三種類型的價(jià)格調(diào)整。

    (四)關(guān)于工期的索賠

    工期的索賠包括延長工期和要求償付工期延誤造成的損失兩方面內(nèi)容。因?qū)е缕洚a(chǎn)生的原因不同,這兩種索賠內(nèi)容并不必然可以同時(shí)主張,例如,由于特定惡劣氣候、罷工等原因?qū)е鹿て谘诱`,承包方可要求延長工期,但不能要求賠償損失;如有些延誤并不影響關(guān)鍵程序施工而得不到延展工期的承諾,但承包方有證據(jù)證明延誤造成損失的,就可以獲得損失的補(bǔ)償。此外,索賠還有加速施工費(fèi)用的索賠、特殊風(fēng)險(xiǎn)和人力不可抗拒災(zāi)害的索賠、工程暫停中止合同的索賠、財(cái)務(wù)費(fèi)用補(bǔ)償?shù)乃髻r等幾種。

    四、建筑工程施工索賠發(fā)生的原因

    索賠的原因非常多而且復(fù)雜,主要原因有:

    1.工程項(xiàng)目的特殊性?,F(xiàn)代工程規(guī)模大、技術(shù)性強(qiáng)、投資額大、工期長、材料設(shè)備價(jià)格變化快。工程項(xiàng)目的差異性大、綜合性強(qiáng)、風(fēng)險(xiǎn)大,使得工程項(xiàng)目在實(shí)施過程中存在許多不確定變化因素,而合同則必須在工程開始前簽訂,它不可能對(duì)工程項(xiàng)目所有的問題做合理的預(yù)見和規(guī)定,而且發(fā)包人在實(shí)施過程中還會(huì)有許多新的決策,這一切使得合同變更極為頻繁,而合同變更必然會(huì)導(dǎo)致項(xiàng)目工期和成本的變化。

    2.工程項(xiàng)目內(nèi)外部環(huán)境的復(fù)雜性和多樣性。工程項(xiàng)目的技術(shù)環(huán)境、經(jīng)濟(jì)環(huán)境、社會(huì)環(huán)境、法律環(huán)境的變化,如地質(zhì)條件變化、材料價(jià)格上漲、貨幣貶值、國家政策、法規(guī)的變化等,會(huì)在工程實(shí)施過程中經(jīng)常發(fā)生,使得工程計(jì)劃實(shí)施過程與實(shí)際情況不一致,這些因素同樣會(huì)導(dǎo)致工程工期和費(fèi)用的變化。

    3.參與工程建設(shè)主體的多元性。由于工程參與單位多,一個(gè)工程項(xiàng)目往往會(huì)有發(fā)包人、總包人、工程師、分包人、指定分包人、材料設(shè)備供應(yīng)商等眾多參加單位。各方面的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜,既相互聯(lián)系,又相互影響,只要一方失誤,不僅會(huì)造成自己的損失,而且會(huì)影響其他合作者,造成他人損失,索賠不可避免。

    4.工程合同的復(fù)雜性及容易出錯(cuò)性。建設(shè)工程合同文件多,而且復(fù)雜,經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)措辭不當(dāng),條理有缺陷、圖紙錯(cuò)誤等情況,因而,索賠在所難免。

    [1]黃從軍.施工索賠的成因分析及處理方法[J].湘潭師范學(xué)院學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版),2007年4期 .

    [2]全國一級(jí)建造師執(zhí)業(yè)資格考試用書編寫委員會(huì).建筑工程管理與實(shí)務(wù)[M].中國建筑工業(yè)出版社.

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