非法集資行為刑法規(guī)制的立法完善

張國(guó)琦

【摘要】隨著經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，人民的生活水平逐步提高，卻也為非法集資提供了便利，從而嚴(yán)重影響社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速、健康發(fā)展。我國(guó)刑法對(duì)非法集資犯罪的打擊力度比較大，但存在非法集資對(duì)象范圍界定不清，“以非法占有為目的”界限不清等問(wèn)題。

【關(guān)鍵詞】非法集資 刑法規(guī)制 立法完善 【中圖分類號(hào)】D924.13 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A

非法集資的行為對(duì)象和主觀目的

非法集資犯罪是實(shí)質(zhì)上以非法占有為目的吸收社會(huì)公眾的財(cái)產(chǎn)。因此，非法集資的對(duì)象就是社會(huì)公眾。社會(huì)公眾就是社會(huì)上不特定的多數(shù)人，而非特定的少數(shù)人。但是不特定的多數(shù)人到底是哪些人，法律并沒(méi)有將社會(huì)公眾進(jìn)行明確的界定。非法集資的對(duì)象是司法實(shí)踐中判斷集資行為罪與非罪的重要標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)社會(huì)公眾概念決定不清給司法工作帶來(lái)了困難。一些學(xué)者認(rèn)為社會(huì)公眾就是社會(huì)上不特定的多數(shù)人，但是這里的“社會(huì)公眾”不能與集資者有關(guān)系，沒(méi)有參與非法集資的過(guò)程，如果集資者向自己的親戚或者朋友借款，那么這里“親戚朋友”就不能被認(rèn)定為社會(huì)公眾。同時(shí)，集資者在集資的過(guò)程中必須明確自己的行為是向社會(huì)上不特定的對(duì)象收集資金。在司法實(shí)踐中，對(duì)社會(huì)公眾的界定也出現(xiàn)過(guò)許多問(wèn)題。對(duì)“社會(huì)公眾”的認(rèn)定直接關(guān)系著司法中罪與非罪、此罪與彼罪的認(rèn)定問(wèn)題。在司法實(shí)踐中不能單純以吸收存款對(duì)象的多少為依據(jù)，而主要看集資的過(guò)程是否具有開(kāi)放性，是否向社會(huì)上不特定的公眾宣傳。如果單純看吸收存款對(duì)象的數(shù)量只能導(dǎo)致吸收社會(huì)公眾存款罪行的入罪門檻明顯下降，不符合罪責(zé)刑相一致的原則。因此，在非法集資類犯罪中應(yīng)該對(duì)社會(huì)公眾進(jìn)行合適的界定。

“以非法占有為目的”的界定十分模糊。集資人行為的界定標(biāo)準(zhǔn)主要參考其集資的方法是否合法、是否為非法占有等，該兩項(xiàng)條件成為界定的重要標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)也是區(qū)分集資人罪名的重要方法。在非法集資類犯罪中，如果是以非法占有為目的，那就認(rèn)定為集資詐騙罪，如果只是單純?yōu)榱速Y金，沒(méi)有據(jù)為己有的主觀意識(shí)，那么就認(rèn)定為非法吸收社會(huì)公眾存款罪。因此，對(duì)行為人主觀目的的定性會(huì)直接影響到定罪及量刑。雖然，我國(guó)最高人民法院對(duì)非法集資類犯罪的“以非法占有為目的”進(jìn)行了司法解釋，但是，此解釋只適用于司法實(shí)踐中，我國(guó)刑法并未對(duì)“以非法占有為目的”進(jìn)行解釋。因此，在立法方面“以非法占有為目的”至今還是空白，這增加了犯罪行為界定工作的難度，對(duì)“以非法占有為目的”進(jìn)行界定是我國(guó)立法過(guò)程中應(yīng)該重視的問(wèn)題。

集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的刑罰適用有諸多的不同點(diǎn)。集資詐騙罪由于主觀過(guò)錯(cuò)大，所以刑罰也比較重。因此，在司法實(shí)踐中，集資人為了減輕處罰，逃脫罪責(zé)通常想方設(shè)法掩蓋自己的主觀目的。因?yàn)椤耙苑欠ㄕ加袨槟康摹笔侨说囊环N主觀心態(tài)，在司法實(shí)踐中，如果缺乏有力佐證，犯罪分子很可能就會(huì)逃脫或者減輕罪責(zé)。但是，我國(guó)刑法的司法解釋中可以判別行為人主觀目的的方法——如果無(wú)法明確看出行為人的主觀目的，就從行為人客觀行為或者案件中的其他細(xì)節(jié)進(jìn)行判定。但是這種主觀性的判定必須依賴辦案人員的素質(zhì)，隨意性比較大。由于我國(guó)相關(guān)司法解釋對(duì)“以非法占有為目的”的解釋比較寬松，這會(huì)導(dǎo)致行為人鉆法律的空子，同時(shí)也會(huì)造成輕罪重判的情形。同時(shí)，從集資款的用途去判定非法占有目的也是不科學(xué)的。集資人可能為了將集資款經(jīng)營(yíng)得更好，為了給投資人更高的回報(bào)，可能將集資款提供給與自身經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目有關(guān)系的人消費(fèi)。這種行為雖然造成了投資人一定的經(jīng)濟(jì)損失，但是集資人并不具有非法占有的主觀目的，在這種情況下集資人不是以非法占有為最終目的，因此其集資行為屬于合法，相應(yīng)的詐騙罪不成立。我國(guó)相關(guān)司法解釋對(duì)集資人揮霍金錢的行為以“明顯不成比例”來(lái)區(qū)分集資詐騙行為和非法吸收公眾存款行為。到底怎樣的比例才算明顯不成比例，在司法解釋中找不到確切的數(shù)據(jù)。這在司法實(shí)踐中也是比較難以界定的。

非法集資類犯罪的立法完善

非法吸收存款罪的立法重構(gòu)問(wèn)題。第一，非法吸收存款罪的適用范圍擴(kuò)大問(wèn)題。在非法集資類犯罪中，非法吸收公眾存款罪的使用范圍廣，是非法集資類犯罪的兜底性罪名。很多非法集資類犯罪都由非法吸收社會(huì)公眾存款罪去規(guī)制，即使案件不屬于典型的非法吸收公眾存款罪。在司法實(shí)踐中，適用最多的就是變相吸收社會(huì)公眾存款罪（以下簡(jiǎn)稱變相吸收存款罪）。而變相吸收與非法吸收存款罪兩者之間的構(gòu)成要件存在明顯差異。非法吸收存款罪是一種間接集資的行為，它必須通過(guò)金融機(jī)構(gòu)，而變相吸收社會(huì)公眾存款罪并不需要通過(guò)金融機(jī)構(gòu)，由此來(lái)看變相吸收存款罪從本質(zhì)上和非法吸收存款罪存在區(qū)別，二者不可混為一談。

第二，非法吸收存款罪的立法構(gòu)想。雖然變相吸收存款罪和非法吸收存款罪規(guī)制在司法實(shí)踐中定罪、量刑和處罰都比較簡(jiǎn)便，但是變相吸收社會(huì)公眾存款罪與非法吸收社會(huì)公眾存款罪在融資途徑方面是有一定區(qū)別的，二者不能混淆，適用同一罪名會(huì)擴(kuò)大非法吸收社會(huì)公眾存款罪的適用范圍。非法吸收公眾存款罪中的存款指的是銀行活期儲(chǔ)蓄，或者將所有吸收的資金全部用于項(xiàng)目經(jīng)營(yíng)或者資本失常等便構(gòu)成非法吸收存款罪。將變相吸收社會(huì)公眾存款罪用非法吸收社會(huì)公眾存款罪來(lái)規(guī)制擠壓了合法民間借貸的空間，所以用本罪規(guī)制變相吸收存款罪是缺乏其合理性的。

擅自發(fā)行企業(yè)、公司股票、債券罪的立法完善。一是擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪法律適用問(wèn)題。我國(guó)刑法將不通過(guò)金融機(jī)構(gòu)的非法集資行為，從上文明確可以看出，將直接融資類非法集資行為用非法吸收社會(huì)公眾存款罪加以規(guī)制有很多的問(wèn)題。將直接融資類非法集資行為用擅自發(fā)行企業(yè)、公司債券和股票等罪行的相關(guān)法令予以規(guī)制才能體現(xiàn)刑法的合理性。然而，我國(guó)現(xiàn)行的《刑法》和《證券法》對(duì)股票和債券的限定范圍較小，而在現(xiàn)實(shí)的案件中集資人通常不以債券和股票的形式進(jìn)行直接集資，在法律的適用過(guò)程中，既不符合《證券法》的相關(guān)規(guī)定，又不符合我國(guó)《刑法》中有關(guān)擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的相關(guān)規(guī)定，這導(dǎo)致集資人鉆法律的空子，給投資人造成不可挽回的經(jīng)濟(jì)損失。

二是擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的立法構(gòu)想。從保護(hù)投資人的利益和立法初衷角度出發(fā)，我國(guó)《刑法》和《證券法》應(yīng)該把股票、證券等的范圍進(jìn)行擴(kuò)大，使得擅自發(fā)行企業(yè)、公司債券和股票罪的使用范圍得到擴(kuò)充，將此罪名作為非法集資類犯罪的兜底性罪名。在行為人集資的過(guò)程中，投資人的投資的載體可不進(jìn)行考量，只要能表明其價(jià)值和持有人利益的借據(jù)或者實(shí)物等都可被認(rèn)定為有價(jià)證券，都可以用本罪加以規(guī)制。因此，應(yīng)將擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪更名為“擅自發(fā)行有價(jià)證券罪”，擅自發(fā)行有價(jià)證券罪的適用范圍比較大，只要是未經(jīng)許可的情況下對(duì)公眾的存款進(jìn)行吸收的行為均可以予以規(guī)制，這比用非法吸收存款罪作為此類犯罪的兜底性條款更為合理。

結(jié)語(yǔ)

非法集資類犯罪擾亂了我國(guó)的金融秩序，阻礙了我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，危害了投資人的經(jīng)濟(jì)利益，不利于社會(huì)的安定團(tuán)結(jié)。我國(guó)刑法對(duì)非法集資類犯罪的打擊力度比較大，但是我國(guó)刑法對(duì)非法集資類犯罪的規(guī)定還有一些不盡合理的地方。從非法集資類犯罪存在的問(wèn)題入手，分析我國(guó)刑法對(duì)非法集資類犯罪的投資對(duì)象界定不清問(wèn)題，集資人的主觀目的界定不清問(wèn)題問(wèn)題，非法吸收社會(huì)公眾存款罪立法重構(gòu)問(wèn)題和擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的立法完善問(wèn)題，對(duì)非法集資類犯罪的刑法規(guī)制和立法完善具有較大的現(xiàn)實(shí)意義。

（作者為河南警察學(xué)院副教授）

責(zé)編/張蕾 蘇娜（見(jiàn)習(xí)） 美編/楊玲玲