論高科技時(shí)代民商法基本原則的創(chuàng)新

張明月

摘 要：在21世紀(jì)，我們都感受到了高科技廣泛而深刻的影響。高科技向人類社會(huì)各個(gè)領(lǐng)域的滲透，正改變著世界經(jīng)濟(jì)形態(tài)和發(fā)展過(guò)程，使人類從土地、勞動(dòng)力和資本等傳統(tǒng)生產(chǎn)要素為主的時(shí)代走向知識(shí)、技術(shù)和信息等新興生產(chǎn)要素為主的時(shí)代，即由物質(zhì)經(jīng)濟(jì)形態(tài)轉(zhuǎn)入知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代。高科技的發(fā)展為人類未來(lái)展示了廣闊而美好的前景，使全社會(huì)的生活質(zhì)量發(fā)生質(zhì)的飛躍。同時(shí)也對(duì)與人們生活休戚相關(guān)的民商法提出了全面的挑戰(zhàn)，推出了傳統(tǒng)民商法律制度所無(wú)法解決的諸多新興領(lǐng)域。如果民商法不適應(yīng)高科技社會(huì)的要求，隨時(shí)以開放的心態(tài)和實(shí)事求是的精神面對(duì)紛繁復(fù)雜的新問(wèn)題，民商法將面臨捉襟見(jiàn)肘的尷尬境地。因此實(shí)行民商法的變革和創(chuàng)新，回應(yīng)高科技發(fā)展的現(xiàn)實(shí)挑戰(zhàn)，已是新世紀(jì)大勢(shì)所趨。

關(guān)鍵詞：高科技；民商法；創(chuàng)新

高科技時(shí)代民商法基本原則的創(chuàng)新主要表現(xiàn)為它擴(kuò)大了傳統(tǒng)民商法中意思自治、平等原則的內(nèi)涵，同時(shí)使得安全和效益成為高科技時(shí)代民商法的基本原則。

一、意思自治原則

以網(wǎng)絡(luò)民商事活動(dòng)為例，允許當(dāng)事人以協(xié)議方式訂立相互之間的交易規(guī)則，是網(wǎng)絡(luò)民商事活動(dòng)的基本屬性。因而，在網(wǎng)絡(luò)民商事活動(dòng)的立法與司法過(guò)程中，都要以意思自治原則為指導(dǎo)，為當(dāng)事人全面表達(dá)與實(shí)現(xiàn)自己的意愿預(yù)留充分的空間，并提供切實(shí)的保障，如聯(lián)合國(guó)貿(mào)法會(huì)制定的《電子商務(wù)示范法》第4條就規(guī)定了當(dāng)事人可以協(xié)議變更的條款。其內(nèi)在含義是：除了強(qiáng)制性的法律規(guī)范外，其余條款均可由當(dāng)事人自行協(xié)商制定。其實(shí)，《電子商務(wù)示范法》中的強(qiáng)行規(guī)范不僅從數(shù)量上很少，該法總共十七條，強(qiáng)行性規(guī)范僅有四條，且這些強(qiáng)行性規(guī)范的目的也僅在于為當(dāng)事人在電子商務(wù)領(lǐng)域里充分行使其意思自治而創(chuàng)造條件。換言之，《電子商務(wù)示范法》的任意性條款，是從正面確定權(quán)利，以鼓勵(lì)其意思自治，而強(qiáng)制性條款，則從反面摧毀傳統(tǒng)法律羈絆，使法律適用于電子商務(wù)活動(dòng)的特征，更好地保障其自治意思的實(shí)現(xiàn)?？梢哉f(shuō)是一正一反，殊途同歸。

二、平等中立原則

所謂平等中立原則，是指高科技網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的民商事立法對(duì)參與交易的所有主體進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)民商事活動(dòng)所需要的相關(guān)技術(shù)和交易平臺(tái)（即信息傳輸、存儲(chǔ)和交流的媒介）等應(yīng)中立、平等對(duì)待，不能有所偏愛(ài)。它是網(wǎng)絡(luò)和網(wǎng)絡(luò)民商事活動(dòng)的全球性、技術(shù)性特征的反映和體現(xiàn)。

以電子商務(wù)法為例，要達(dá)到各方利益的平衡，并實(shí)現(xiàn)平等中立的目標(biāo)，就有必要作到以下幾點(diǎn)：

（1）技術(shù)平等中立。電子商務(wù)法對(duì)傳統(tǒng)的口令法與非法對(duì)稱性公開密鑰加密法，以及生物鑒別法等，都不可厚此薄彼，產(chǎn)生任何歧視性要求。同時(shí)，還要給未來(lái)的發(fā)展留下法律空間，而不能停止于現(xiàn)狀，以至閉塞賢路。譬如分子計(jì)算機(jī)的問(wèn)世、新一代高速網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)等，都將考驗(yàn)電子商務(wù)法的平等中立性。

（2）媒介平等中立。媒介平等中立，是平等中立原則在各種通訊媒體上的具體表現(xiàn)，從傳統(tǒng)的通訊行業(yè)劃分來(lái)看，不同的媒介可能分屬于不同的產(chǎn)業(yè)部門，如無(wú)線通訊，有線通訊，電視，廣播，增殖網(wǎng)絡(luò)等。而電子商務(wù)法，則應(yīng)以平等中立的原則來(lái)對(duì)待這些媒介體，允許各種媒介根據(jù)技術(shù)與市場(chǎng)的發(fā)展規(guī)律相互融合，互相促進(jìn)。只有這樣，才能使各種資源得到充分的利用，從而避免人為的行業(yè)壟斷或媒介壟斷。

（3）實(shí)施平等中立。在電子商務(wù)法與其它相關(guān)法律的實(shí)施上，不可偏廢，在本國(guó)電子商務(wù)活動(dòng)與國(guó)際性電子商務(wù)活動(dòng)的法律待遇上，應(yīng)一視同仁。特別是不能將傳統(tǒng)書面環(huán)境下的法律規(guī)范（如書面、簽名、原件等法律要件）的效力，放置于電子商務(wù)法之上，而應(yīng)平等中立對(duì)待，根據(jù)具體環(huán)境特征的需求來(lái)決定法律的實(shí)施。

（4）同等保護(hù)。這是實(shí)施平等中立原則在電子商務(wù)交易主體上的延伸。電子商務(wù)法對(duì)商家與消費(fèi)者，國(guó)內(nèi)當(dāng)事人與國(guó)外當(dāng)事人等，都應(yīng)盡量做到同等保護(hù)。因?yàn)殡娮由虅?wù)市場(chǎng)本身是國(guó)際性的，在現(xiàn)代通訊技術(shù)條件下，割裂的、封閉的電子商務(wù)市場(chǎng)是無(wú)法生存的。

三、安全原則

在高科技時(shí)代，所謂安全原則，是指民商事活動(dòng)的進(jìn)行應(yīng)以安全為前提，民商事立法應(yīng)當(dāng)反映和體現(xiàn)民商事活動(dòng)對(duì)安全的要求。例如，保障電子商務(wù)的安全進(jìn)行，既是電子商務(wù)法的重要任務(wù)，又是其基本原則之一。電子商務(wù)以其高效、快捷的特性，在各種商事交易形式中脫穎而出，具有強(qiáng)大的生命力。而這種高效、快捷的交易工具，必須以安全為其前提。由于網(wǎng)絡(luò)民商事活動(dòng)是在虛擬的環(huán)境中進(jìn)行的，有關(guān)交易的所有信息在網(wǎng)絡(luò)中傳輸、存儲(chǔ)、交換時(shí)將面臨兩個(gè)方面的不安全因素：一是網(wǎng)絡(luò)的物理安全不夠理想，導(dǎo)致信息的丟失、泄露等；二是可能受到來(lái)自人為的侵害，如攔截、竊取、改變網(wǎng)絡(luò)中傳輸、存儲(chǔ)的信息等。因此從目前有關(guān)立法來(lái)看，主要從網(wǎng)絡(luò)物理安全和簽名、認(rèn)證、支付等具體制度兩個(gè)方面體現(xiàn)安全原則的理念?？梢?jiàn)，安全原則是高科技時(shí)代民商法的基本原則，體現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)和電子交易的虛擬性、開放性特征對(duì)交易安全的需要。

四、效益原則

長(zhǎng)期以來(lái)，法律的公平、正義與效益之間關(guān)系，一直是一個(gè)困擾法律界的世界性難題。自古以來(lái)，法律是公正的代名詞，但是法律又是依存于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的上層建筑，缺乏對(duì)法律這兩層本質(zhì)屬性的理解，就無(wú)法完整界定法律的基本原則。各個(gè)國(guó)家在不同時(shí)期制定的法律，其基本原則是有差異的。在當(dāng)今高科技的時(shí)代，所謂民商法的效益原則就是指高科技時(shí)代民商事立法和民商事活動(dòng)應(yīng)以提高和促進(jìn)效益為目標(biāo)，它是高科技時(shí)代網(wǎng)絡(luò)自由性格和高科技時(shí)代民商法的效益價(jià)值的體現(xiàn)。為此，民商事立法應(yīng)尊重當(dāng)事人對(duì)民商事活動(dòng)所適用的法律、使用的技術(shù)、交易平臺(tái)等媒介的選擇及其有效性，以確保民商事活動(dòng)不因所使用的技術(shù)、交易平臺(tái)的不同而無(wú)效或出現(xiàn)效力瑕疵，從而促進(jìn)民商事活動(dòng)的效益。

五、結(jié)語(yǔ)

民商法是調(diào)整普通民商事活動(dòng)過(guò)程中所發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的統(tǒng)稱。民商事立法是以民商事關(guān)系為規(guī)范對(duì)象，而民商事關(guān)系是一定時(shí)期社會(huì)生活的一個(gè)方面。在國(guó)家經(jīng)濟(jì)和市場(chǎng)獨(dú)立存在的情況下，各國(guó)的法律和法規(guī)也相對(duì)獨(dú)立；但隨著互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展和廣泛普及，互聯(lián)網(wǎng)將在全球民商事生活居于中心地位，是全球民商事生活的主要場(chǎng)所。它將全球經(jīng)濟(jì)逐步推向一體化。全球互聯(lián)網(wǎng)的共同特征和全球經(jīng)濟(jì)一體化趨勢(shì)，使得互聯(lián)網(wǎng)上的民商事生活將具有更多的共同性和普遍性，在此條件下，全球范圍的法律理念、法律價(jià)值觀、執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)與原則乃至法律和法規(guī)將逐步走向統(tǒng)一，此即法律的全球化。因此，各國(guó)民商事立法將日趨走向統(tǒng)一。

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