企業(yè)投資經(jīng)營系列談十臺(tái)商大陸投資終告別逐案審批時(shí)代

臺(tái)商及外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案制如若實(shí)施，勢必將大大縮減企業(yè)進(jìn)入中國大陸市場的前期籌備流程，普惠臺(tái)港澳及其他外國投資者。

2016年9月3日的朋友圈里喜大普奔，除了女神以很舒淇的方式突然宣佈結(jié)婚以外，全國人大常委會(huì)表決通過了關(guān)於修改《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《臺(tái)灣同胞投資保護(hù)法》等四部法律的決定，對其中相關(guān)行政審批條款進(jìn)行了修改，將不涉及國家規(guī)定實(shí)施準(zhǔn)入特別管理措施的外商投資企業(yè)和臺(tái)資企業(yè)的設(shè)立和變更，由審批改為備案管理。該決定將從2016年10月1日起施行。除此外，商務(wù)部亦隨即公佈了《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》（征求意見稿）（以下簡稱《暫行辦法》），向社會(huì)各界征求意見，截止日為2016年9月22日。該辦法也擬於2016年10月1日起施行。不出意外的話，《暫行辦法》屆時(shí)將會(huì)準(zhǔn)時(shí)施行。

審批和備案的區(qū)別

曾經(jīng)有人詢問審批和備案的區(qū)別，我舉以下兩個(gè)例子說明：

小明晚飯後要到同學(xué)小亮家去玩，出門前怯生生地向正在廚房裏忙活的媽媽說：「媽媽，我想去小亮家玩，可以嗎？」媽媽說：「你作業(yè)做完了嗎？做完了可以去，沒做完不準(zhǔn)去！」——這是審批。

小明晚飯後要到同學(xué)小亮家去玩，出門前向正在廚房裏忙活的媽媽說：「媽媽，我去小亮家玩咯！」說完奪門取出。——這是備案。當(dāng)然，小明因徹夜未歸回家后被媽媽胖揍，這是屬於備案時(shí)未如實(shí)申報(bào)而遭受的處罰。

眾所周知，大陸一直以來對於包含臺(tái)商在內(nèi)的外商投資領(lǐng)域?qū)嵭袊?yán)格的準(zhǔn)入管理和逐案審批制度，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》三部外商投資領(lǐng)域基本法規(guī)，以及因應(yīng)不同行業(yè)準(zhǔn)入的外商投資單項(xiàng)法規(guī)，均規(guī)定臺(tái)商及其他外商投資企業(yè)的設(shè)立與變更，須先通過商務(wù)部門逐案審批。即使是《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中的鼓勵(lì)類企業(yè)（該目錄根據(jù)大陸產(chǎn)業(yè)開放程度不同分為鼓勵(lì)類、允許類（后取消）、限制類及禁止類），也無一例外。這種繁複的審批制度，一方面要求臺(tái)商及其他外國投資者需花費(fèi)較多的經(jīng)濟(jì)成本準(zhǔn)備審批所需的各項(xiàng)證明文件外，另一方面也因?yàn)閷徟谙捱^長而延誤了投資者的市場先機(jī)，更對行政資源造成了較大的消耗。

嚴(yán)格來說，備案並不是一個(gè)法律概念，從字面意義來看，就是報(bào)告、備案，是行政相對人將其需要進(jìn)行的行為活動(dòng)告知行政機(jī)關(guān)，為事後檢查監(jiān)督提供資料或者依據(jù)。《臺(tái)灣同胞投資保護(hù)法》及《暫行辦法》這次將審批改為備案，可以說是一貫到底，不但允許事前備案，更允許事後備案，比如第五條關(guān)於企業(yè)設(shè)立的備案，既允許在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)前，也允許在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后30日內(nèi)通過備案系統(tǒng)辦理設(shè)立備案手續(xù)；及至第六條關(guān)於外商投資企業(yè)和投資者基本信息的變更，如名稱、註冊地址、註冊資金、投資總額、法定代表人、股權(quán)變更（含股權(quán)質(zhì)押）、合併分立終止、外資企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益對外抵押轉(zhuǎn)讓等，都可以在變更事項(xiàng)發(fā)生后30日內(nèi)通過備案系統(tǒng)在線填報(bào)和提交《變更申報(bào)表》即可辦理變更備案手續(xù)。

相應(yīng)配套的其他法規(guī)伴隨頒行

《暫行辦法》將備案制一貫到底的另外一個(gè)表現(xiàn)，就是實(shí)行了在線系統(tǒng)的辦理，而非窗口材料的提交，這大大縮減了企業(yè)設(shè)立與審批過程中因材料不齊全或內(nèi)容不完善而多次往返審批部門的時(shí)間成本，值得稱讚。暫行辦法規(guī)定，投資者可通過備案系統(tǒng)，線上填報(bào)和提交《外商投資企業(yè)設(shè)立/變更備案申報(bào)表》，備案機(jī)構(gòu)應(yīng)則通過備案系統(tǒng)發(fā)佈備案結(jié)果並線上通知外商投資企業(yè)或其投資者。外商投資企業(yè)或其投資者可在備案系統(tǒng)中查詢備案結(jié)果資訊。

但《暫行辦法》即將實(shí)施的同時(shí)，想必會(huì)有相應(yīng)配套的其他法規(guī)伴隨頒行。比如，原三資企業(yè)法中規(guī)定需經(jīng)審批方為生效的如股權(quán)轉(zhuǎn)讓、合併分立終止等重大事項(xiàng)，如何確定其生效時(shí)間？《暫行辦法》第六條第二款規(guī)定：「外商投資企業(yè)最高權(quán)力機(jī)構(gòu)作出變更決議或決定的時(shí)間為外商投資企業(yè)變更事項(xiàng)的發(fā)生時(shí)間；法律法規(guī)對外商投資企業(yè)變更事項(xiàng)的生效條件另有要求的，以滿足相應(yīng)要求的時(shí)間為變更事項(xiàng)的發(fā)生時(shí)間」。那麼，哪些事項(xiàng)的生效條件將另有要求？又如，《暫行辦法》第二條所列適用者是指「不涉及國家規(guī)定實(shí)施準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）的」臺(tái)商及外商投資者，這些負(fù)面清單是否會(huì)向上海、天津、廣東及福建4個(gè)自貿(mào)區(qū)的負(fù)面清單趨同？還是另行出臺(tái)？相信隨著10月1日的《暫行辦法》實(shí)施的臨近，政府相關(guān)部門正在緊鑼密鼓制定出臺(tái)中。

備案制實(shí)行后，原有的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書將不復(fù)存在，取而代之的則是《外商投資企業(yè)設(shè)立備案回執(zhí)》或《外商投資企業(yè)變更備案回執(zhí)》。鑒於備案將完全依賴於企業(yè)的自行申報(bào)，不得虛假陳述、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，《暫行辦法》賦予了商務(wù)部門可以根據(jù)外商投資企業(yè)的備案編號(hào)等隨機(jī)搖號(hào)進(jìn)行抽查的權(quán)利，以對外商投資企業(yè)或其投資者違反辦法的行為進(jìn)行監(jiān)督檢查，違者則可處以責(zé)令限期改正、停止開展相關(guān)投資經(jīng)營活動(dòng)、處違法所得相關(guān)倍數(shù)的罰款等。

臺(tái)商及外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案制如若實(shí)施，勢必將大大縮減企業(yè)進(jìn)入中國大陸市場的前期籌備流程，普惠臺(tái)港澳及其他外國投資者。從這點(diǎn)上來說，此消息比其女神的幸福更值得奔走相告。