我國訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)的缺陷及完善

胡齊琪

摘 要：學(xué)界對“感情破裂”的離婚標(biāo)準(zhǔn)爭論不斷，大部分學(xué)者提倡將“婚姻關(guān)系破裂”作為裁判離婚的標(biāo)準(zhǔn)，其他國家及地區(qū)亦大都采用了婚姻關(guān)系破裂的標(biāo)準(zhǔn)。我認(rèn)為，好的離婚標(biāo)準(zhǔn)能挽救一段尚未完全破裂的婚姻亦能解除實(shí)質(zhì)死亡的婚姻關(guān)系。而現(xiàn)行的標(biāo)準(zhǔn)不能完全適應(yīng)我國現(xiàn)實(shí)的需求。本文通過對訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)的基本理論、我國現(xiàn)行訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)的研究和對德美及澳門地區(qū)婚姻法的比較研究，提出以“婚姻關(guān)系破裂”替代現(xiàn)行的“感情破裂”標(biāo)準(zhǔn)、確立分居制度，增加對離婚過錯事由的具體列舉等建議，以期有助于我國今后相關(guān)法律的改革與完善。

關(guān)鍵詞：訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)；感情破裂；婚姻關(guān)系破裂

一、訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)的基本理論

（一）訴訟離婚的概念

訴訟離婚，又稱裁判離婚，是離婚方式的一種，另外還有協(xié)議離婚的方式。訴訟離婚是指夫妻一方基于法定離婚原因，向人民法院提起離婚訴訟，人民法院通過調(diào)解或判決解除當(dāng)事人間的婚姻關(guān)系的一種離婚方式。①在我國，一方要求離婚或雙方對子女撫養(yǎng)及財產(chǎn)分割有爭議的離婚，須經(jīng)人民法院審判裁決。②

（二）訴訟離婚和協(xié)議離婚的區(qū)別

1、適用范圍不同

協(xié)議離婚適用于夫妻雙方都同意離婚并且對子女及財產(chǎn)問題的處理達(dá)成合意的情況。與協(xié)議離婚相比，訴訟離婚適用的范圍要廣得多，它不僅僅可適用于一方同意離婚，另一方不同意的情況，還可用于雙方同意離婚，但就子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)問題未達(dá)成一致的情況；還可適用于雙方同意離婚，但一方不在中華人民共和國境內(nèi)居住的，或一方下落不明或被宣告失蹤的；此外，一方正在被監(jiān)禁，期間不能親自去民政部門申請離婚的，也可通過訴訟離婚。

2、程序不同

向行政登記部門申請協(xié)議離婚只需要婚姻當(dāng)事人提供以下證件和證明材料：①本人的戶口簿、身份證；②本人的結(jié)婚證；③兩方當(dāng)事人均已署名的離婚協(xié)議書。行政登記部門對以下事項(xiàng)進(jìn)行審查并決定是否發(fā)給離婚證：①當(dāng)事人是否滿足協(xié)議離婚全部要件；證件是否真實(shí)、有效；②離婚協(xié)議書是否合法、有效；③當(dāng)事人是否已對子女、財產(chǎn)問題作出妥當(dāng)安排。另外，還應(yīng)當(dāng)向雙方當(dāng)事人講明《婚姻法》的規(guī)定，挽救感情尚未完全破裂的婚姻；對于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題處理不恰當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)根據(jù)法律、法規(guī)及有關(guān)政策，幫助當(dāng)事人重新調(diào)整；達(dá)不成一致意見的，應(yīng)當(dāng)建議他們按訴訟離婚方式處理。

訴訟離婚的程序包括：

①當(dāng)事人一方起訴和法院依法受理。

②訴訟內(nèi)調(diào)解（必經(jīng)程序）。

③判決，調(diào)解無效則應(yīng)該依法判決。

3、強(qiáng)制程度不同

當(dāng)事人雙方所簽訂的離婚協(xié)議書僅僅是當(dāng)事人之間的契約，無法申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，若一方當(dāng)事人不履行或不完全履行離婚協(xié)議，非違約方只能向法院提起訴訟要求確認(rèn)離婚協(xié)議書的效力，然后申請強(qiáng)制執(zhí)行離婚協(xié)議的內(nèi)容；但是通過訴訟離婚方式獲得的法院判決或調(diào)解解除婚姻關(guān)系的調(diào)解書是具有強(qiáng)制效力的法律文書，當(dāng)事人可直接申請法院強(qiáng)制執(zhí)行之。

二、我國訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)的缺陷

（一）感情破裂標(biāo)準(zhǔn)以偏概全

恩格斯說過：“婚姻的充分自由，只有在消滅了資本主義生產(chǎn)和它所造成的財產(chǎn)關(guān)系，從而把今日對選擇配偶還有巨大影響的一切派生的經(jīng)濟(jì)考慮都消除以后，才能普遍實(shí)現(xiàn)。到那時候，除了相互愛慕以外，就再也不會有別的動機(jī)了?！雹郜F(xiàn)階段，我國大部分的婚姻不是以感情為基礎(chǔ)締結(jié)的，大多數(shù)男女結(jié)婚時除了考慮感情，還將結(jié)婚對象的經(jīng)濟(jì)狀況、文化程度等因素納入考慮范圍之內(nèi)，有的甚至根本沒有感情基礎(chǔ)，結(jié)婚如對號入座，對方只要符合自己關(guān)于另一半的既定標(biāo)準(zhǔn)就可結(jié)婚，在這種現(xiàn)實(shí)情況下，將“感情破裂”作為訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)是否合理？

（二）司法難斷“感情”事

首先，夫妻感情是指夫妻雙方相互關(guān)切、愛慕之情。④婚姻的功能主要有三項(xiàng)：性生活功能、物質(zhì)生活功能和精神生活功能，感情屬于精神生活的范疇，法律只調(diào)整人的行為而不調(diào)整人的精神生活是基本法理；司法實(shí)踐中，“感情破裂”標(biāo)準(zhǔn)難以客觀地把握和認(rèn)定，法官只能通過對案件的審理來了解雙方當(dāng)事人是否達(dá)到法定離婚標(biāo)準(zhǔn)，而夫妻感情實(shí)際上復(fù)雜到可能連當(dāng)事人自己都無法確切感知，因此，法官更不容易在較短的審理期限內(nèi)對此做出準(zhǔn)確判斷；其次，對當(dāng)事人而言，對“感情破裂”該如何負(fù)擔(dān)起舉證責(zé)任是個值得探討的問題，而不同的人有不同的答案，且當(dāng)事人提供的證據(jù)有無證明力，證明力大小如何？法官往往難以識別。

三、其他國家訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)的比較

（一）德國的訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)——同居關(guān)系徹底破裂

《德國民法典》第四編親屬法的第一章是婚姻法，該法第七節(jié)第一目（第1564條至第1568條）規(guī)定了離婚原因。

德國法沒有關(guān)于協(xié)議離婚的規(guī)定，夫妻若要離婚只能去法院向法官申請判決離婚。離婚的標(biāo)準(zhǔn)是婚姻破裂?！盎橐銎屏选笔侵概渑茧p方的同居關(guān)系已不復(fù)存在，且不能期待雙方恢復(fù)它（1565條）。⑤它包含兩方面的標(biāo)準(zhǔn)：夫妻分居的客觀事實(shí)狀態(tài)和不可能期待雙方恢復(fù)共同生活的主觀心理態(tài)度。

該法第1566條規(guī)定了兩種不可駁回的推定婚姻破裂的情形：起訴前夫妻已經(jīng)分居至少一年且雙方都申請解除婚姻關(guān)系或者被申請人同意離婚；夫妻分居超過三年。

（二）美國的訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)——婚姻破裂

美國大多數(shù)州通過規(guī)定抽象概括的婚姻破裂標(biāo)準(zhǔn)和列舉過錯的方式構(gòu)成了其離婚制度。根據(jù)《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》規(guī)定，離婚的理由是婚姻破裂；凡具備下列情況之一的，可視為婚姻己經(jīng)完完全全地破裂：夫妻雙方在起訴時已持續(xù)分居長達(dá)6個月以上；由于某種不可調(diào)和的矛盾導(dǎo)致雙方或一方對婚姻的態(tài)度受大巨大影響。在過錯列舉方面，以《特拉華州婚姻法》為例，它列舉了下列廣義上的“過錯”為法定離婚理由：通奸、重婚、犯罪并被判處一年以上的監(jiān)禁、對原告或同住子女進(jìn)行身體或口頭的虐待、遺棄、同性戀、女同性戀、故意拒絕履行婚姻義務(wù)、感染性病、習(xí)慣性酗酒、習(xí)慣性吸毒或使用其他使人喪失能力的物質(zhì)或其他破壞婚姻關(guān)系的行為。⑥

四、我國訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)完善的路徑

（一）婚姻關(guān)系破裂作為訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)

所謂“婚姻關(guān)系破裂”，即夫妻雙方不愿意繼續(xù)共同生活，不僅在物質(zhì)上、精神上，而且在其他的所有共同生活方面，雙方相互厭惡，已經(jīng)到了不可挽回的地步。

婚姻關(guān)系是社會關(guān)系的一種，可以通過各種表象展示于外界，因此婚姻關(guān)系破裂成為大多數(shù)國家和地區(qū)訴訟離婚的標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)榛橐鲫P(guān)系的好壞及其破裂程度可以夫妻之間能否維持共同的家庭生活作為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷和評價，法官也可通過法律規(guī)定的其他原因進(jìn)行識別并作出判決；而夫妻感情是人的主觀心理態(tài)度，具有隱蔽性和不穩(wěn)定性，不易于準(zhǔn)確把握。

（二）分居確立為認(rèn)定婚姻關(guān)系破裂的客觀標(biāo)準(zhǔn)

分居，即別居，也就是依法解除同居義務(wù)，但仍保持其婚姻關(guān)系的法律制度。⑦是現(xiàn)代西方國家普遍確立的一種制度。我國今后婚姻立法可以參照這一定義對分居加以界定。

分居的形式包括協(xié)議分居及判決分居兩種。根據(jù)我國現(xiàn)階段國情，協(xié)議分居施行起來有困難，判決分居是適合我國的，利用司法的權(quán)力使有矛盾的夫妻暫時分開居住，既保護(hù)弱勢一方的人身安全，又給夫妻雙方一定的時間考慮是否離婚，亦便于法官判斷當(dāng)事人之間的婚姻關(guān)系是否破裂。

分居時間多長才能被視為婚姻關(guān)系破裂？其他國家及地區(qū)有不同的規(guī)定，我國現(xiàn)行法規(guī)定“因感情不和分居滿兩年”，我認(rèn)為，在時間長度上，這一規(guī)定是合理的。

另外，大多數(shù)國家規(guī)定了夫妻雙方為和好或教育子女而恢復(fù)一段時間（一般不超過180天）的同居生活不構(gòu)成分居的結(jié)束，而僅為分居的中止。我認(rèn)為，我國完全可以借鑒此項(xiàng)規(guī)定，這既有利于當(dāng)事人婚姻關(guān)系的恢復(fù)，也有助于保護(hù)離婚自由。

（三）增加訴訟離婚具體事由的列舉

1、過錯事由

這里的“過錯”是指違反夫妻間權(quán)利義務(wù)，不利于婚姻關(guān)系存續(xù)的事項(xiàng)，而非所有的過錯。現(xiàn)列舉以下過錯事項(xiàng)，望對現(xiàn)行離婚制度的進(jìn)步有所助益：

（1）通奸且未獲諒解的；（2）對家庭成員實(shí)施暴力的；（3）對家庭成員進(jìn)行身體或口頭虐待的；（4）遺棄家庭成員超過兩年的；（5）有酗酒、賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；（6）犯罪并被判處兩年以上有期徒刑的；（7）同性戀；（8）能夠履行婚姻義務(wù)而不履行的；（9）感染性病的；（10）企圖殺害配偶的；（11）其他過錯。

2、非過錯事由

非過錯事由是指不違背夫妻間義務(wù)但足以影響婚姻關(guān)系繼續(xù)存續(xù)的事項(xiàng)，列舉如下：

（1）分居滿兩年，但由于一方的過錯，使得婚姻的延續(xù)對原告極為不利的除外；（2）一方下落不明滿兩年的；（3）一方患精神病且無恢復(fù)希望的。

五、結(jié)語

綜上所述，我認(rèn)為我國的訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)是“婚姻關(guān)系破裂”，夫妻一方向法院提出離婚訴訟請求，法院確認(rèn)當(dāng)事人雙方已經(jīng)分居兩年以上后，可以認(rèn)定婚姻關(guān)系已經(jīng)破裂，判決離婚；或一方提出離婚，同時提出證據(jù)證明婚姻存續(xù)期間內(nèi)出現(xiàn)上述列舉事由的，也可認(rèn)定婚姻關(guān)系破裂，準(zhǔn)予離婚。以婚姻關(guān)系破裂與否作為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，避免了單純以夫妻感情作為離婚理由的局限性。這與我國目前的婚姻現(xiàn)狀是相符合的。堅(jiān)持以這樣的標(biāo)準(zhǔn)來判決離婚，有助于更好地實(shí)現(xiàn)法律的社會價值，促進(jìn)社會穩(wěn)定、和諧。（作者單位：陜西師范大學(xué)）

注釋：

① 馬憶南.婚姻家庭繼承法學(xué)[D].第三版.北京：北京大學(xué)出版社，2014：111.

② 陳葦.婚姻家庭繼承法學(xué)[D].北京：中國政法大學(xué)出版社，2011：220.

③ 恩格斯.家庭、和有制和國家的起源[D].馬克思，恩格斯.馬克思恩格斯選集：第4卷.北京.北京：人民出版社，1999：78—79.

④ 陳葦.中國婚姻家庭法立法研究[D].重慶：群眾出版社，2000：257.

⑤ 陳衛(wèi)佐譯.德國民法典[D].北京：法律出版社，2015：477.

⑥ HARRY D.KRAUSE，DAVID D.MEYER.美國家庭法精要[D].第五版.北京：中國政法大學(xué)出版社，2010：169.

⑦ 王麗萍.婚姻家庭法律制度研究[D]濟(jì)南：山東人民出版社，2004：163.

參考文獻(xiàn)：

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[6] 恩格斯.家庭、和有制和國家的起源[D].馬克思，恩格斯.馬克思恩格斯選集：第4卷.北京.北京：人民出版社，1999：78—79.

[7] 陳葦.中國婚姻家庭法立法研究[D].重慶：群眾出版社，2000：257.

[8] 陳衛(wèi)佐譯.德國民法典[D].北京：法律出版社，2015：477.

[9] （美）HARRY D.KRAUSE.（美）DAVID D.MEYER.美國家庭法精要[D].第五版.北京：中國政法大學(xué)出版社，2010：169.

[10] 宋豫、陳葦.中國大陸與港、澳、臺婚姻家庭法比較研究[D].重慶：重慶出版社，2002：367.

[11] 王麗萍.婚姻家庭法律制度研究[D]濟(jì)南：山東人民出版社，2004：163.