試論中國古代的“民法”

顧　瀟　栗俊杰

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試論中國古代的“民法”

顧瀟栗俊杰

眾所周知，中國古代的法制建設均采用刑主民輔、刑民不分的編纂形式。歷朝歷代的法律規(guī)范中刑法規(guī)范都較為發(fā)達，而忽視了對于私權益的保護，即民事立法意識極為薄弱。英國著名的古代法史學者梅因指出“中國古代只有刑法,沒有民法。”

我們發(fā)現(xiàn)，在以自然經(jīng)濟、宗法關系、專制政體及儒家文化為主流特征的中國古代社會不可能產(chǎn)生近現(xiàn)代意義的民法及權利意識，然而這并不意味著古代統(tǒng)治者對民事關系采取放任的態(tài)度,也不意味著古代中國社會缺乏相應的行為規(guī)則。筆者認為，中國古代雖然沒有民法概念,但并非沒有實質(zhì)的民法條款。中國傳統(tǒng)社會的保守性與封閉性、宗法性與倫理性烙印于民事制度之上,形成了獨具特色的中國古代民法文化。

一、夏、商、西周的民事法律規(guī)范

(一)法律規(guī)范的產(chǎn)生。《易經(jīng)》是反映西周初期政治、法律和思想文化的文獻，其中就有反映買賣交易的卜辭。如《易經(jīng)·泰》：“無平不陂，無往不復?！狈从沉宋髦苌鐣唐妨魍ㄅc交換的情況，表明了西周時期古典商品經(jīng)濟的發(fā)展。古典商品經(jīng)濟發(fā)展使得財產(chǎn)所有者開始保護自己的財產(chǎn)和權利。這些需求使確認財產(chǎn)權、保護財產(chǎn)權以及進行平等交換的法律規(guī)范自然而然產(chǎn)生。

(二)有關民事法律主體的規(guī)定。夏商周時期法律制度的特征就是，社會各階層因其政治地位不同而具有不同的民事權利能力行為能力。周天子居于最高統(tǒng)治地位，享有完全財產(chǎn)權，“溥天之下，莫非王土”。諸侯享有不完全的財產(chǎn)所有權。廣大的自由民具有人身權。

二、秦朝的民事法律規(guī)范

(一)有關民事法律主體的規(guī)定。秦代民事權利主體較為廣泛，“四境之內(nèi)，丈夫女子皆有名于上，生者著，死者削。”即凡秦國境內(nèi)之民，皆登記入戶籍，從而取得民事主體資格。但是仍有地位層次之分。

(二)有關所有權和債權的規(guī)定。秦律所承認和保護的所有權分為國家所有權和私人所有權。國家所有權表現(xiàn)為以皇帝為代表的封建地主據(jù)有絕大部分自然財富和社會財富。私人所有權即個人合法擁有的不動產(chǎn)和動產(chǎn)。公元216年，頒布“使黔首自實田”令，在全國全面清查、核實、登記土地占有情況，表明封建土地所有制在全國范圍內(nèi)得到正式確認。

關于債，主要有買賣契約、借貸契約、雇傭契約和租借契約幾種。因為秦重農(nóng)抑商，使得商品經(jīng)濟的發(fā)展受到了極大遏制，私人間的債務關系和糾紛比較少。

三、兩漢的民事法律規(guī)范

(一)有關民事法律主體的規(guī)定。兩漢時期如秦朝一樣，上至皇帝、下至平民均可參與民事活動。但民事主體的民事權利不完全平等。漢代婦女可獨立參與民事活動，但在繼承法律關系中，男子的繼承權優(yōu)于女子。在民事行為能力上，“民年十五歲以上至五十六歲出賦錢”，以十五歲為成丁征稅年齡，應視為具有完全民事行為能力。

(二)有關所有權和債權規(guī)定。兩漢時期，所有權制度較為完善。所有權的取得方式以國家賜予、買賣、孳息、繼承為主。漢代土地買賣比較頻繁，土地兼并也比較嚴重，以致“富者田連阡陌，貧者無立錐之地”在所有權的保護方式中，損害賠償是最為普遍且重要的。當公私財產(chǎn)受到他人不法侵害造成損失時，所有權人可以向官府提起訴訟，要求侵權人賠償損失。

漢代債法并不發(fā)達，主要有契約行為、侵權行為和不當?shù)美?。漢稱契約為“契券”，是確認債券債務關系的重要憑證。為了調(diào)整借貸關系，當時還專門制有《貸錢它物律》。債的擔保也在兩漢出現(xiàn)，形式有保證、家屬擔保、俸祿擔保。國家對債權債務關系也采取了積極保護措施，包括債務登記制度、處理債務糾紛制度等。

(三)有關婚姻家庭的規(guī)定。漢代婚姻的目的是“上以事宗廟，而下以繼后世也”，與男女雙方無關，這就決定了封建婚姻的包辦買賣性?；橐鲫P系的解除則是著名的“七出三不去”。繼承關系中，身份繼承涉及爵位和戶主的繼承，財產(chǎn)繼承涉及法定繼承和遺囑繼承。

四、隋唐的民事法律規(guī)范

(一)有關民事法律主體的規(guī)定。隋唐把人們分為士、農(nóng)、工、商四大群體。實際上，又可以劃分為兩大階層，一是官，一是民。民又分為良賤。貴族官僚享有參政權、經(jīng)濟優(yōu)越權以及法律上的某些特權。觸犯法律，可以通過八議、請、減、官當?shù)瘸绦驕p免罪刑。良民沒有自由遷徙的權利，良民中的商人在法律上受到一定限制和歧視，如在締結(jié)婚姻時，良賤之間有一條不可逾越的鴻溝。

(二)有關所有權和債權規(guī)定。隋唐在所有權制度上推行均田制，但只是將無主荒地分給農(nóng)民或官僚，并廢除了土地私有制。

而其調(diào)整債權債務關系的法律已經(jīng)逐步具備系統(tǒng)性。唐《雜律》規(guī)定：買賣房屋、土地、奴婢、牲畜等“并立市券”。就是買賣契約，契約上要有保人的簽字。國家方面還設有“市司”，對市場進行管理，禁止欺行霸市。

(三)有關婚姻家庭的規(guī)定。唐律確認了一夫一妻多妾制，嚴禁“有妻更娶”和“以妾為妻”。賦予了尊長主婚權，對尊長所定婚姻，卑幼必須依從。此時期也已形成婚書制度，即婚約一旦成立，具有法律效力。而離婚的形式主要有和離、休妻、義絕。財產(chǎn)繼承沿襲兩漢以來的“諸子均分”原則，又多了兩個，戶絕資產(chǎn)的繼承和死商錢物的繼承。

五、宋元的民事法律規(guī)范

(一)有關民事法律主體的規(guī)定。宋元民事法律主體的發(fā)展主要表現(xiàn)在佃客、仆役的法律地位提高。佃客成為租佃關系的主體，有權選擇土地所有者并簽訂租佃契約。地主與佃客之間是一種純粹的經(jīng)濟關系，沒有人身依附性。仆役是雇工，不再是“律比畜產(chǎn)”的賤民。雇傭奴婢，皆需簽訂契約，雇傭年限、傭金，概于契約中約定。

(二)有關所有權和債權規(guī)定。宋代土地私有制發(fā)達，土地可自由買賣。該時期還規(guī)定了土地的先占取得制度，確立了印契制度，經(jīng)官加蓋公章的土地買賣契約是及時土地依法取得的憑據(jù)，也是土地產(chǎn)權的證明。

在債法方面，宋朝的契約已經(jīng)廣泛地適用于買賣、租佃、借貸、雇傭、擔保、承包、合伙等領域，影響最大和最完備的是土地買賣契約，土地買賣分典賣和絕賣及以典就賣。

六、明清時期的民事法律規(guī)范

(一)有關民事法律主體的規(guī)定。明代繼承了宋代的戶等制度，將戶分為上、中、下三等。上等戶在政治、經(jīng)濟上處于優(yōu)等地位，享有下等戶不可能得到的權利。人戶還被劃分為軍、民、灶、匠、醫(yī)、陰陽等諸色人戶。諸色人戶所從事的民事活動有所不同，所建立的民事法律關系也就有所區(qū)別。

清朝農(nóng)民人身依附關系的削弱，廣大農(nóng)民和手工業(yè)者以及其他勞動者有了相對的自由。清代的“雇工”與“雇工人”具有不同的法律地位，雇工可以自由選擇雇主，工錢以及雇傭的時間長短完全由雙方議定，是一種較自由的勞動力買賣關系。

(二)有關所有權和債權規(guī)定。明律中雖無“物權”一詞，但物權的實質(zhì)性內(nèi)容是客觀存在的。在財產(chǎn)所有權上強調(diào)先占原則，保護先占人的所有權；除此之外，還有一個重大變化：明律一改傳統(tǒng)法律，承認拾得人對所拾得遺失物享有所有權，著重保護拾得人的利益；還規(guī)定發(fā)現(xiàn)埋藏物，所有權歸發(fā)現(xiàn)者；允許土地“人人得以自買自賣”……

清朝明確了典、賣兩種契約的不同，明確了典當?shù)幕刳H年限。

七、結(jié)語

中國古代沒有一部獨立的民法典，而且諸多因素制約著古代民事法律的發(fā)展，如自然經(jīng)濟長期主導、專制制度的不斷強化、儒家思想影響深遠、社會結(jié)構(gòu)等級森嚴……可是不得不承認的是，它有自己獨特的調(diào)整民事關系的法律規(guī)范,用來確定人們的權利和義務,維護封建統(tǒng)治秩序。(作者單位：常州市武進區(qū)人民法院)

顧瀟(1990-)，男，漢族，江蘇江陰人，大學本科，常州市武進區(qū)人民法院。

栗俊杰(1988-)，男，山西人，科員，大學本科，刑法學，常州市武進區(qū)人民法院。