關(guān)于施工合同審查要點的分析

秦慶紅

【摘 要】在工程建設(shè)的過程中，加強對合同的法律效力、內(nèi)容完整性等方面的審查，對整個工程建設(shè)來說具有非常重要的作用。通過審查可以發(fā)現(xiàn)工程合同中潛在的問題和風(fēng)險，能地減少和避免在履行合同過程中產(chǎn)生不必要的分歧和爭議，保護各方的合法權(quán)益。在本文中，介紹了工程合同審查審查的原則，并具體地闡述了合同審查的要點，以供交流。

【關(guān)鍵詞】合同 審查 要點

對于施工合同的審查，是建設(shè)單位和施工單位簽訂合同之前的必經(jīng)程序，通過對施工合同的審查，可以發(fā)現(xiàn)施工合同中潛在問題，盡可能地減少和避免在履行施工合同的過程中產(chǎn)生不必要的分歧和爭議，提高施工合同的履約率，從而減少雙方的利益損失，現(xiàn)對合同審查作出分析，以供同行交流。

1 合同審查遵循的原則

（1）滿足合法有效性的原則。需要滿足主體適格、目的正當(dāng)、合同內(nèi)容、形式及程序合法。我國《民法通則》和《合同法》中都有相應(yīng)規(guī)定，不能違背這些法律法規(guī)的規(guī)定。

（2）滿足公平性的原則。一方享受了權(quán)利，就需要承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，權(quán)利與義務(wù)要相對平衡。

（3）滿足具有可操作性的原則。雙方的方權(quán)利與義務(wù)的規(guī)定不能過于抽象、不明確、不具體；或者是作出了規(guī)定但卻沒有具體操作程序條款；或者是交易程序不清晰等。尤其是大型的合同，工程施工項目履行時間長、影響因素多、風(fēng)險大，具有可操作性更重要。

2 合同審查要點

2.1主體資格

主體是否具備簽訂及履行合同的資格，是合同審查中首先要注重的問題，是關(guān)系合同目的能否實現(xiàn)的前提。市場經(jīng)濟強調(diào)締約自由，但還是有一些情況制造了主體合法、真實的假相，達到欺詐簽約的目的，從而干擾了市場秩序。合同雙方的主體是需要適格的。應(yīng)當(dāng)注意區(qū)分企業(yè)法人的分支機構(gòu)和內(nèi)部職能部門的簽約問題，面對小企業(yè)的時候比較容易區(qū)分，但對于規(guī)模比較大，分支機構(gòu)和職能部門比較多的企業(yè)可能就會需要引起我們在審查過程中的注意。要對對方的履約能力進行必要評估，審查代理人的資格和權(quán)限，要對對方代理人身份、有無代理權(quán)、代理權(quán)限范圍、期限等進行必要審查，避免導(dǎo)致合同效力受到置疑的超越代理權(quán)行為發(fā)生。

2.2合同內(nèi)容

（1）內(nèi)容是否合法。有無違反國家法律法規(guī)的強制性規(guī)定；是否存在重大誤解或顯失公平；是否存在損害社會公共利益或以欺詐、脅迫手段訂立合同的情形等。

（2）權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容是否明確且是否具有可操作性。規(guī)定的己方的權(quán)利是否包含條件，依據(jù)是否清晰；付款是否附加了條件和期限，具有確定性，是否是否受到外界影響，是否受到對方或第三方前置行為的影響，是否設(shè)置了不合理的付款條件，切忌模糊不清。義務(wù)實現(xiàn)是否存在障礙，有無依靠外界因素的情況，在需要對方配合的情況下，配合的程序是否已經(jīng)列明。

（3）工程量條款中工程量調(diào)整依據(jù)是否有約定，計算方法是否科學(xué)，有關(guān)工程量的報告材料如何編寫、提交、確認等內(nèi)容是否具有可操作性，工程量的核定期限是否細致、明確。

（4）工程質(zhì)量確定、確認方法有無明晰的標(biāo)準(zhǔn)；質(zhì)量保修范圍、保修期和保修金的規(guī)定等。不同的工程質(zhì)量對工程造價有很大的影響。

（5）有關(guān)工程期限的約定審查。工程期限的確認程序和時間限制是否明確；工程有無階段工期的要求，是否有工期順延的情況，如何提出、確認；工期延誤造成的責(zé)任承擔(dān)；合同的履行期限，是否寫清楚。

（6）價款支付條款審查。合同價款是單價承包，還是總價承包，工程價款支付方式中相關(guān)依據(jù)是否可行、科學(xué)，具有操作性；工程預(yù)付款數(shù)目是否合理，施工進度款支付數(shù)額、日期是否合理；工程價款計量怎樣進行，程序如何安排，延期支付懲罰措施是否明確；工程價款支付是否存在不確定性；竣工結(jié)算的條件、依據(jù)、程序、審核的責(zé)任等；價款的調(diào)整依據(jù)、方法、條件等。

（7）施工條件條款審查。工程預(yù)備工作開展、設(shè)備安排、采購檢驗、安全施工、場地、協(xié)助工作是否需要；工程設(shè)計變更、材料更換、其他臨時修改的雙方交換意見的程序、費用等內(nèi)容的約定是否合理；工程簽證的條件、形式、確認程序，收集整理及提供等。

（8）合同提前終止、解除、后續(xù)處理程序的審查。已經(jīng)完成的工作量、工程質(zhì)量如何審查確認；已購買材料設(shè)備的處理，工程資料的編制與移交的時限和程序；已完成工程與未完成工程的技術(shù)銜接和處理；撤場時限、確認程序；已完成工程的保護、竣工驗收的性質(zhì)和程序；竣工資料的內(nèi)容、份數(shù)、提交時限和逾期提交的責(zé)任，竣工資料、竣工驗收資料的備案。

（9）有關(guān)違約和索賠條款的審查。違約責(zé)任與義務(wù)要相對應(yīng)，要符合法律法規(guī)規(guī)定，約定的違約金和賠償金的數(shù)額不得高于或者低于法律法規(guī)規(guī)定的比例幅度或限額。要審查清楚索賠的范圍，條件，時間，如何處理，索賠需要哪些文件，形式和程序怎么規(guī)定，以及索賠費用的計算方式、標(biāo)準(zhǔn)。

（10）解決爭議途徑的審查。一旦發(fā)生爭議，如何通過法律途徑解決，是仲裁還是起訴到法院，是原告所在地法院還是被告所在地法院等等，注意考慮合同糾紛發(fā)生的可能。盡量選擇雙方協(xié)商，協(xié)商不成時寫明仲裁機構(gòu)和仲裁地點。

（11）各階段應(yīng)提供的資料審查。施工前、施工過程中、竣工結(jié)算時需要哪些材料，如何編排目錄，如何整理收集、提供和確認。

（12）合同解釋條款審查。對于存在多個補充協(xié)議的合同或者涉外合同，有無設(shè)置合同解釋條款，是否設(shè)定當(dāng)合同條款相沖突時以何種語言的文本為準(zhǔn)；是否設(shè)定不同文本的效力順序。

2.3其他注意事項

（1）簽章和簽約時間。注意單位或個人簽名、騎縫章要求；具體簽訂時間要明確，這關(guān)系到合同生效的時間和履行期限的問題。

（2）合同附件。要注意合同有無附件以及附件與主合同的關(guān)系，審查附件的內(nèi)容是否與主合同一致。

通過合同的審查，使合同具備目的正當(dāng)，內(nèi)容、形式和程序合法有效，合同當(dāng)事人各方權(quán)利與義務(wù)關(guān)系均衡，并具備可操作性，整體結(jié)構(gòu)合理，體例適用，從而保障當(dāng)事人的合同權(quán)益，避免糾紛。

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