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    現(xiàn)行犯:一個亟待解釋的法律概念

    2016-11-19 23:26:05吳宏耀
    中國檢察官·司法務(wù)實 2016年4期
    關(guān)鍵詞:立法者訴訟法人身

    吳宏耀

    現(xiàn)行犯是我國刑事訴訟法上的一個法定用語。但是,由于立法沒有明確像西方國家那樣給予現(xiàn)行犯一個明確的界定,而是將其規(guī)定為刑事拘留條件之一,致使現(xiàn)行犯概念一直沒有引起我國刑事訴訟法學(xué)界的足夠重視。現(xiàn)行犯觀念的缺失,為刑事拘留制度的異化洞開了方便之門,并且嚴(yán)重影響了對現(xiàn)行犯緊急應(yīng)對機制的研究。在司法實踐中,拘留開始從一種基于緊急情況而設(shè)置的臨時性處置措施逐漸蛻變?yōu)榇肚暗某R?guī)性替代手段。尤其1996年刑事訴訟法修改后,拘留制度已經(jīng)徹底遠(yuǎn)離現(xiàn)行犯的正當(dāng)性基礎(chǔ),成為一種因不能逮捕而采取的先行羈押替代措施。

    故此,需要以傳統(tǒng)刑事訴訟法學(xué)中的現(xiàn)行犯理論為基礎(chǔ)對“現(xiàn)行犯”進行學(xué)理解讀。在訴訟法上區(qū)分現(xiàn)行犯與非現(xiàn)行犯的意義在于:對于現(xiàn)行犯,任何人均有權(quán)立即采取有效措施,對其實施人身控制?,F(xiàn)行犯具有以下基本特點:第一,就行為人而言,現(xiàn)行犯必須具有人身的確定性。第二,就行為而言,現(xiàn)行犯必須以犯罪行為的明了性為基本特征。第三,在時空關(guān)系上,現(xiàn)行犯必須具有時空上的銜接性。

    大陸法系國家有關(guān)現(xiàn)行犯的立法例大體可以分為兩類:德國模式,即只規(guī)定狹義的現(xiàn)行犯;法國模式,即在狹義現(xiàn)行犯之外,還規(guī)定了準(zhǔn)現(xiàn)行犯的內(nèi)容。作為訴訟法上的概念,何謂現(xiàn)行犯,取決于立法者對事實狀態(tài)的裁剪。立法者將“現(xiàn)行犯”的節(jié)點置于何處,則完全取決于其價值立場。我國刑事訴訟法有關(guān)拘留與扭送的立法規(guī)定事實上蘊含了現(xiàn)行犯的內(nèi)容。關(guān)于狹義現(xiàn)行犯,《刑事訴訟法》第80條第一項明確列舉了犯罪過程的兩個階段:“正在預(yù)備犯罪”與“實行犯罪”。雖然《刑事訴訟法》沒有采用“準(zhǔn)現(xiàn)行犯”這一法律用語。但是,第80條第二、三、四項規(guī)定的緊急情形,應(yīng)當(dāng)屬于準(zhǔn)現(xiàn)行犯的內(nèi)容。

    (摘自《現(xiàn)代法學(xué)》,2016年第1期,第119-129頁。)

    *中國政法大學(xué)教授[100088]

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