簡述物權(quán)法歷史中占有的起源

修竹青

（101101 北京市通州區(qū)人民檢察院 北京）

簡述物權(quán)法歷史中占有的起源

修竹青

（101101 北京市通州區(qū)人民檢察院 北京）

占有制度經(jīng)過自羅馬法以來近兩千年的發(fā)展，已經(jīng)成為現(xiàn)代物權(quán)法中的一項(xiàng)重要制度。占有是人類社會生產(chǎn)之時即已經(jīng)存在的人對物的支配關(guān)系，是實(shí)現(xiàn)人與物統(tǒng)一的重要途徑。這一制度從誕生時起就承擔(dān)著資源分配的功能，以此滿足人類基本的生存需要。現(xiàn)代法律制度中的占有是融合了古老的羅馬法與日耳曼法而發(fā)展起來的，因此兼具二者特征。占有的保護(hù)與備受爭議的占有的性質(zhì)息息相關(guān)，如何才能對占有保護(hù)制度進(jìn)行成功移植，以避免立法上的浪費(fèi)乃至失敗這值得我們系統(tǒng)的研究與探討。

占有；占有保護(hù)；準(zhǔn)占有；自力救濟(jì)

占有在拉丁文中寫作possessio，這個詞語是由posse和sedere兩個詞語書寫而成。Posse是指權(quán)利.掌握；sedere則有保持.設(shè)立的含義。法文中possession一詞來自于拉丁文，從詞源上講分為三種含義本文引述最新的含義為強(qiáng)調(diào)占有人的意愿，即“如同自己的財(cái)產(chǎn)而接受，被他人是為自己的財(cái)產(chǎn)”。

由法國學(xué)者制定的《埃塞俄比亞民法典》中形容道“占有是指某人對于某一物的實(shí)際控制?！蔽覀兊泥弴毡静]有在法條中明確了占有的概念，在《日本民法典》180條中寫到“占有權(quán)，因以為自己的意思事實(shí)上支配了物而取得?！比毡痉▽W(xué)家田山惠明是這樣認(rèn)為的“占有是為了自己以一定意思對物進(jìn)行管領(lǐng)而成?！钡聡穹ǖ渲幸矝]有對占有的概念進(jìn)行詳細(xì)的闡述，德國民法學(xué)界普遍認(rèn)為，占有是從交易實(shí)踐中得到的承認(rèn)的主體對物的事實(shí)控制。占有并不是一般意義上的權(quán)利，而是一種確實(shí)存在的事實(shí)狀態(tài)。在德國民法中占有被提供了一種特殊的法律地位，意義更像是一種暫時的權(quán)利。在普通法中“占有是一種獨(dú)立于所有權(quán)和契約權(quán)的占有權(quán)一種在日耳曼法或更古老的羅馬法中都沒有出現(xiàn)過的概念這種占有權(quán)的觀念存在于西方當(dāng)今所有法律體系中?！痹谖覈餀?quán)法中規(guī)定“占有，指占有人對不動產(chǎn)或動產(chǎn)的實(shí)際控制和支配”但是《物權(quán)法》中并沒有規(guī)定占有的概念，因此我國學(xué)者普遍認(rèn)為占有是指人對于物的事實(shí)上的控制和支配。

一、羅馬法中的占有

歐陸民法中歷經(jīng)兩千多年的歷史最早產(chǎn)生于羅馬法其中融合了一些日耳曼法最終成文化與各國民法典希望對占有歷史的簡單闡述有助于下文對于占有保護(hù)的理解。在羅馬法中，與有權(quán)的概念在很在久以前就存在了，土地的所有權(quán)關(guān)系更容易確定，這便于將占有從物權(quán)的概念中獨(dú)立出來，認(rèn)為占有是一種事實(shí)而不只是一種概念，起作用不只局限于保護(hù)某一具體的權(quán)利而在于保護(hù)社會的秩序。羅馬法學(xué)家pian所有權(quán)與占有并非相同，有沒有占有的權(quán)利并不是側(cè)重點(diǎn)并不重要。小偷也可以是占有人。這種占有的概念普遍為歐洲各國所接受。Possessio的取得需要具備兩個條件1是物的管理2占有的意思，即主觀上具有占有的意思表示。這兩者缺一不可。這種占有的意思并不是民法意義上的意思表示，而是一種發(fā)自當(dāng)事人本心的意思，因此無線能夠?yàn)槟芰θ讼拗泼袷滦袨槟芰θ硕伎梢哉加小?/p>

占有因交付而轉(zhuǎn)移。受讓人已占有某物時，其占有因意思一至而轉(zhuǎn)移。占有人欲一方面轉(zhuǎn)移占有一個方面保有占有時，不必先交付該物，再受讓其占有。只要當(dāng)事人意思表示一直就可以認(rèn)為占有改定。由此可知，羅馬法上的占有已經(jīng)觀念化。但要注意在租賃的情形，出租人將租賃物交付于承租人，羅馬法認(rèn)為承租人系為出租人行使事實(shí)上的管領(lǐng)力以出租人為占有人。羅馬法中不承認(rèn)間接占有

二、日耳曼法中的占有

Gewere是日耳曼法中的占有，是日耳曼物權(quán)法的核心概念，乃物權(quán)的一種表現(xiàn)方式。日耳曼法，占有與所有并未嚴(yán)格區(qū)分，占有不是一種事實(shí)而是一種權(quán)利，因?yàn)樵谌斩耐恋刂袡?quán)利并不容易確定，需借助占有的狀態(tài)表彰權(quán)利，以占有推定某種權(quán)利的存在。Gewere具有公式性，權(quán)利被包裹其內(nèi)因此gewere又被稱為權(quán)利之衣。

Gerewere的客體包括物和權(quán)力。權(quán)利占有存在于關(guān)稅債券等，是指權(quán)利化，在中世紀(jì)極為重要在不動產(chǎn)的占有發(fā)展出了直接占有和間接占有如承租人為直接占有他住占有，出租人為間接占有自主占有。其居于從屬地位而為他人行使事實(shí)上的管領(lǐng)力的。如奴隸仆從等則屬于占有輔助人，以他人為占有人。日耳曼法上的gewere重在事實(shí)上的管領(lǐng)，惟在若干情形也可轉(zhuǎn)為觀念化，尤其在占有的繼承中，即繼承人得繼承被繼承人的占有，縱未取得事實(shí)上的占有，其占有仍然受到保護(hù)。

日耳曼法上的gewere具有三種效力權(quán)利推定效力，權(quán)力轉(zhuǎn)移效力，即物權(quán)的轉(zhuǎn)移，需以移轉(zhuǎn)占有為要件。Gewere系一種權(quán)利，其移轉(zhuǎn)需依契約為之。防御效力，即占有人得自力防御對占有的侵奪或妨害，占有物被侵奪時，并得訴請返還之。此種訴訟不是純粹的占有訴訟，兼具保護(hù)占有與保護(hù)權(quán)利的功能。

現(xiàn)行的《德國民法典》兼采羅馬法上的possessio與日耳曼法上的gewere，創(chuàng)造了混合占有制度，大體而言以日耳曼法上的gewere較占優(yōu)。其影響急于瑞士，日本等國，并未大陸和臺灣地區(qū)所繼受。

物權(quán)法作為一個維護(hù)社會交易秩序的法律在對有關(guān)占有方面的規(guī)定除了注意在理論上的深層分析外還應(yīng)該把更多的目光放在實(shí)際操作層面，從而對現(xiàn)實(shí)中問題加以妥善解決。

［1］周相.《羅馬法原論》北京，商務(wù)印書館，2004年版.

［2］馮卓慧.《羅馬私法進(jìn)化論》，陜西人民出版社，1992年版.

［3］姚瑞光.《民法物權(quán)論》，海宇文化事業(yè)有限公司，2006年版.

［4］王澤鑒.《民法物權(quán)（二）用益物權(quán)占有》，中國政法大學(xué)出版社.

［5］姚瑞光.《民法物權(quán)論》，海宇文化事業(yè)有限公司，1995年版.

［6］劉付鵬.《民法占有保護(hù)研究》，鄭州大學(xué)，1998.7.