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    除了騙子,“徐玉玉案”還應(yīng)向誰追責(zé)?

    2016-11-08 21:28:15劉自欽
    中國經(jīng)濟(jì)周刊 2016年42期
    關(guān)鍵詞:服務(wù)商個人信息詐騙

    劉自欽

    前段時間,徐玉玉被電話詐騙走了上大學(xué)的費用9900元,傷心欲絕而心臟驟停,最后不幸離世。這再次將公眾的關(guān)注焦點匯集到了個人信息安全和個人數(shù)據(jù)保護(hù)問題上來,成為時下熱門話題。徐玉玉案發(fā)后9天,警方即告破案。公安機(jī)關(guān)對該影響重大的案件投入巨大的精力,并不能降低國民在日常生活中遭受的個人信息泄露和受騙風(fēng)險。

    有的法科學(xué)生在當(dāng)?shù)厮痉ň謭罂妓痉荚嚭?,會在近半年乃至更久時間內(nèi)持續(xù)受到司考培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的電話和短信廣告騷擾;人們到電信服務(wù)公司實名辦理手機(jī)卡后,往往會莫名受到各種公司或機(jī)構(gòu)的電話和短信騷擾……面對各種信息詐騙案件層出不窮的現(xiàn)狀,只有完善現(xiàn)有責(zé)任追究機(jī)制,才能恰當(dāng)?shù)刭r償受害消費者,精準(zhǔn)地懲處有關(guān)責(zé)任方,有效地威懾潛在加害者。而確定相關(guān)責(zé)任主體的范圍,則是啟動責(zé)任追究機(jī)制的第一步。

    現(xiàn)有法規(guī)將責(zé)任主體限定于詐騙行為實施者,難以起到抑制信息詐騙、保護(hù)信息安全、維護(hù)消費者權(quán)益的作用。那么,信息泄露到底應(yīng)該責(zé)歸何方呢?

    應(yīng)將有關(guān)行政機(jī)關(guān)和企業(yè)作為連帶責(zé)任人

    有關(guān)行政機(jī)關(guān)以國家、社會安全為由,要求公民在眾多涉及行政管理的事項中提供個人信息;有關(guān)企業(yè)以安全監(jiān)管和便利服務(wù)為由,要求消費者提供個人信息,甚至網(wǎng)絡(luò)服務(wù)運(yùn)營商通過相應(yīng)格式合同條款默認(rèn)消費者同意將有關(guān)個人信息供其“使用”。這些掌握個人信息的源頭,卻出于獲取不當(dāng)利益的動機(jī)向他人提供本應(yīng)由其保護(hù)的個人信息,這是造成個人信息遭到泄露并濫用的根本因素。因此,在立法和執(zhí)法時,對于此種泄露個人信息的行為應(yīng)當(dāng)加大處罰、懲處力度,并制定詳盡的個人救濟(jì)制度以便利公民尋求司法救濟(jì)或者自力救濟(jì)。

    有人可能會說,這些行政機(jī)關(guān)或公司收集個人信息的出發(fā)點是好的,只不過是因為內(nèi)部工作人員泄露或者他人通過不法途徑盜用了信息,因此這些行政機(jī)關(guān)或公司不應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任。無可否認(rèn),他們可能是基于合法目的或者正當(dāng)理由收集了公民的個人信息,但若他們不付出相應(yīng)的代價對這些信息進(jìn)行保護(hù),進(jìn)而加大內(nèi)部工作人員或他人泄露、獲取信息的成本,則違背了他們收集個人信息的最初目的或者理由(維護(hù)國家社會安全、服務(wù)公民或消費者),因為他們的“不作為”或者“少作為”使得公民信息、合法權(quán)益和公共利益遭到了損害。

    人們基于信任向這些行政機(jī)關(guān)和公司提供信息,或者辜負(fù)了人們的信任,不僅違背了基本的契約精神,而且破壞了誠信社會賴以構(gòu)建的秩序基礎(chǔ)。所謂“能力所在,職責(zé)所在”,意味著有能力收集信息者,也不要推諉于其他原因而不承擔(dān)相應(yīng)的職責(zé),而只享受獲得個人信息帶來的單方面便利。

    因此,不論是依據(jù)現(xiàn)有法律,還是在未來的立法過程中,都應(yīng)當(dāng)加重有關(guān)行政部門和企業(yè)保護(hù)個人信息的義務(wù),對于未盡相應(yīng)義務(wù)者應(yīng)當(dāng)施加更為嚴(yán)厲的處罰。此外,受害者在主張尋求救濟(jì)時,應(yīng)當(dāng)默認(rèn)地將有關(guān)行政機(jī)關(guān)和企業(yè)作為連帶責(zé)任人,并進(jìn)行舉證責(zé)任倒置,而由后者主張其已盡了合理的注意義務(wù)。相對于普通個人和消費者而言,這些行政機(jī)關(guān)在人力、專業(yè)程度、財力上都處于強(qiáng)勢地位,應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)代社會承當(dāng)與其能力相應(yīng)的責(zé)任。

    信息詐騙的追責(zé)范圍

    除了前述有關(guān)行政機(jī)關(guān)和公司外,實施電信騷擾、詐騙的主體形形色色。其中,有組織程度完善的專門公司,有偶爾為之的個人,也有以之為業(yè)的專職人員。然而,公安機(jī)關(guān)僅在面對徐玉玉案等重大案件時積極作為是不夠的,司法機(jī)關(guān)和征信部門應(yīng)當(dāng)聯(lián)合構(gòu)建防御機(jī)制,盡可能地避免這些人類“病毒”侵害個人和社會秩序。

    舉例而言,公安機(jī)關(guān)、檢察院和法院以及金融、交通、海關(guān)等部門應(yīng)當(dāng)建立相關(guān)的信息共享機(jī)制,將由某部門處罰的涉案企業(yè)或人員列入“黑名單”后,其他部門即對其進(jìn)行重點監(jiān)控。由于我國某些行政機(jī)關(guān)和企業(yè)在侵害個人信息案件中扮演了源頭的角色,司法、立法和黨政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對這些行政機(jī)關(guān)和企業(yè)加緊監(jiān)督和管制,以免一小撮分子破壞了黨和政府的威信和可信度。對于侵害個人信息的企業(yè)或個人,應(yīng)當(dāng)加重處罰力度;對于侵害個人信息的有關(guān)行政機(jī)關(guān),不僅應(yīng)讓該機(jī)關(guān)和主要負(fù)責(zé)人承擔(dān)法律責(zé)任,還應(yīng)就其對黨和政府形象的抹黑讓其承擔(dān)相應(yīng)的政治責(zé)任。

    此外,中央也應(yīng)當(dāng)在“頂層設(shè)計”層面對侵害個人信息問題予以關(guān)注和回應(yīng),并進(jìn)行相應(yīng)的“頂層設(shè)計”,以免違法亂紀(jì)分子混雜于良善人民之中為非作歹。

    反思“技術(shù)中立”抗辯事由

    信息泄露事件發(fā)生后,電信、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商往往會以“技術(shù)中立”為由抗辯追責(zé)主張,認(rèn)為自己不過是通信、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提供方,不應(yīng)對技術(shù)服務(wù)以外的他人詐騙行為承擔(dān)責(zé)任。這種說法于理于法都站不住腳。當(dāng)我們將目光從現(xiàn)實社會轉(zhuǎn)向信息空間時,電信通信、互聯(lián)網(wǎng)不僅是中立的技術(shù),還是資源/能力、權(quán)力/責(zé)任的角逐場域,“技術(shù)中立”的內(nèi)涵也應(yīng)有相應(yīng)的調(diào)整。

    電子通信、互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展至今,服務(wù)提供方和使用方的認(rèn)知、技術(shù)、資源方面的差距越來越大,普通人憑一己之力通常難以越過這道鴻溝。在服務(wù)提供商、消費者和潛在加害人三方構(gòu)成的場域中,除了潛在加害人自我克制之外,服務(wù)提供商有豐富的技術(shù)經(jīng)驗、專業(yè)人員和行業(yè)知識管控信息泄露風(fēng)險,而消費者在依照同服務(wù)商訂立的協(xié)議提交個人信息之后,對該信息的保管和流向無能為力。這種情況下,“能力越大,責(zé)任越大”的原則自然應(yīng)當(dāng)發(fā)揮作用,讓風(fēng)險控制責(zé)任歸于控制成本更少者。

    在前數(shù)字化時代,電信、郵政、交通、民政、公安等有關(guān)部門掌握的個人信息往往保存于紙質(zhì)載體,他人獲得這些信息費時費力;如今,有關(guān)部門通常會把個人信息數(shù)字化而儲存在電腦服務(wù)器中,手指大小的U盤即可裝下整個圖書館的信息,他人通過黑客技術(shù)更能在瞬間竊取這些信息。此時,有關(guān)部門信息儲存成本下降,信息安全保障責(zé)任增加,這不僅是由于它們有著更多的資源和能力控制信息泄露的風(fēng)險,還因為它們是百姓信任的權(quán)威主管機(jī)關(guān),有受人民委托服務(wù)公共利益的義務(wù)。

    讓服務(wù)提供商甚至有關(guān)行政部門就信息泄露事實對電信詐騙承擔(dān)連帶責(zé)任,沒有推翻而是調(diào)整了“技術(shù)中立”抗辯,使得它更能適應(yīng)信息泄露風(fēng)險猛增的大數(shù)據(jù)時代。信息技術(shù)不過是方便人們交流溝通的工具,可程序代碼是一系列人機(jī)互動的協(xié)議,網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行也離不開服務(wù)提供商所雇程序員對代碼序列的編寫。

    既然后者確立了網(wǎng)絡(luò)世界的運(yùn)行規(guī)則,它們也扮演了現(xiàn)實社會中行政機(jī)關(guān)的角色,有維持安全網(wǎng)絡(luò)秩序這一技術(shù)服務(wù)之外的“網(wǎng)絡(luò)公共服務(wù)”義務(wù),而信息保障是網(wǎng)絡(luò)秩序的重要內(nèi)容。用戶不僅依照同服務(wù)商訂立的明示協(xié)議使用信息服務(wù),在數(shù)字世界中還同服務(wù)商之間存在默示協(xié)議,后者是基于用戶對服務(wù)商的信任而產(chǎn)生的,賦予服務(wù)商信息收集和合理使用權(quán)利的同時,更使得它們負(fù)有保障信息安全、維護(hù)網(wǎng)絡(luò)秩序的義務(wù)。

    (作者系北京市社會科學(xué)院、中國社會科學(xué)院法學(xué)所博士后研究人員)

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