軟法和硬法具體結(jié)合的路徑

鄭毅

在旅游事業(yè)發(fā)展和旅游市場監(jiān)管的過程中，軟法和硬法具體結(jié)合的路徑又何在呢？一方面，“硬法”規(guī)范在行為規(guī)制領(lǐng)域依然扮演著中流砥柱的角色，這是“牙齒論”的核心，自不待言；另一方面，“軟法”在旅游法律制度運行過程中的補充和輔助功能同樣不容忽視。

第一，更新觀念。即改變長期以來那種“言必稱立法、法必賴制裁”的觀念，而應(yīng)客觀認(rèn)知社會規(guī)則的多樣性及其背后可能的制度紅利。旅游行為本身具有個體性、分散性、差異化等特征，仰仗國家法律和旅游監(jiān)管部門時時處處給予充分的合法權(quán)益保障和違法行為制裁的“公共服務(wù)”不可能亦不現(xiàn)實。因此“骨頭”雖硬，卻并非唯有百煉鋼的硬法之“牙”方能奈何，以黑名單為代表的“軟法”機制的“繞指柔”在特定情況下良好的輔助實施效果值得旅游管理者、參與者乃至全社會的充分重視。

第二，合理分工。硬有硬的好，軟有軟的優(yōu)，如何軟硬適當(dāng)，拿捏好“該硬則硬、該軟則軟”的均衡點就在技術(shù)層面顯得格外重要。一般來說，以《旅游法》為代表的硬法主要體現(xiàn)為基礎(chǔ)框架的建構(gòu)功能：一方面，旅游事業(yè)的發(fā)展應(yīng)以硬法為基礎(chǔ)；另一方面，硬法規(guī)范應(yīng)當(dāng)在具體的旅游法律關(guān)系調(diào)整過程中被優(yōu)先、充分地適用。而在那些硬法力有不逮或鞭長莫及的領(lǐng)域，則應(yīng)正式承認(rèn)社會規(guī)則身份并充分發(fā)揮其治理效用，這就要求在特定領(lǐng)域為軟法的實施創(chuàng)設(shè)必要的條件，如通過現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)通信手段夯實旅游行業(yè)“熟人社會”的基礎(chǔ)，使軟法的認(rèn)可、信譽、譏諷等主要效力機制得以切實發(fā)生——事實上，輿論對黑名單的關(guān)注本身就可被解讀為營造軟法效力機制的重要一環(huán)。

第三，規(guī)范引領(lǐng)。以軟法治理旅游市場雖然相當(dāng)重要，但畢竟沒有脫離社會主義法治軌道，因此其所依托的“硬”基礎(chǔ)就顯得格外重要。