公司章程中的股東權(quán)力

劉 念 韓維芳

（1.復旦大學 管理學院，上海 200433；上海立信會計學院 會計與財務學院，上海 201620）

公司章程中的股東權(quán)力

劉 念1韓維芳2

（1.復旦大學 管理學院，上海 200433；上海立信會計學院 會計與財務學院，上海 201620）

選擇滬市A股上市公司作為研究對象，檢驗了我國上市公司對投資者保護的程度。研究發(fā)現(xiàn)，早期自愿給予股東權(quán)力的上市公司占很小。隨著時間的推移，自愿提升投資者保護水平的上市公司數(shù)量逐年增加。此外，公司的股權(quán)特征和投資者結(jié)構(gòu)也在公司治理中發(fā)揮了作用。在股東權(quán)力的大小上，民營企業(yè)高于國有企業(yè)，有基金持股的企業(yè)高于沒有基金持股的企業(yè)。

公司章程；股東權(quán)力；投資者保護

一、引 言

隨著資本市場的不斷發(fā)展，上市公司加強投資者保護，提升公司治理水平的問題受到監(jiān)管部門和市場參與者的重視。在國務院2004年和2014年發(fā)布的新舊國九條，提升上市公司的投資者保護水平均被作為完善資本市場的一項重要任務。證監(jiān)會通過發(fā)布《上市公司治理準則》，《上市公司章程指引》等文件，不斷提升A股上市公司的公司治理水平。上海和深圳證券交易也發(fā)布了《上市公司治理指引》，指導上市公司提升公司治理的實踐。

公司章程作為企業(yè)最核心的合同，公司章程約定了投資人和管理層的權(quán)力與義務。要了解企業(yè)的公司治理，就需要了解企業(yè)的公司章程，研究章程中關(guān)于股東權(quán)力的條款。例如，Gompers 等[1]使用公司章程中的5大類24個條款，建立了G-index來衡量美國上市公司的公司治理水平。LLSV[2]在研究法與金融時，使用不同國家在公司章程設(shè)計中的差異，如反董事會權(quán)，來度量不同國家投資者保護的程度的差異。國內(nèi)學者也通過搜集公司章程中的相關(guān)數(shù)據(jù)，對上市公司的公司治理水平進行評價[3,4,5]。

本文總結(jié)了我國上市公司的公司章程的管制歷史和制定依據(jù)，并搜集了2001-2012年滬市A股上市公司的公司章程，對中國上市公司如何規(guī)定股東權(quán)力進行了初步分析和研究。

二、公司章程的管制歷程

對公司章程最早的管制來自于1993年制定的首部《公司法》。在公司法制定后，國務院和證監(jiān)會陸續(xù)發(fā)布了幾個通知性的文件，對上市公司章程的制定進行了規(guī)范，其中包括1994年的《到境外上市公司章程必備條款》和《國務院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》以及1995年的《關(guān)于到香港上市公司對公司章程作補充修改的意見的函》以及《國務院關(guān)于原有有限責任公司和股份有限公司依照《中華人民共和國公司法》進行規(guī)范的通知》。

1997年，證監(jiān)會發(fā)布了首個《上市公司章程指引》，為上市公司制定公司章程提供了一個可供參考的“模板”。后來2006年和2014年修訂的《上市公司章程指引》在框架上與1997年版的《章程指引》基本沒有差異。這份章程指引約定了上市公司在公司成立和股份發(fā)行方面的基本要求，公司股東大會、董事會、監(jiān)事會和管理層的權(quán)力與義務，公司的財務會計制度，信息披露和公司的合并與清算。很快在1998年1月，上海和深圳交易所也發(fā)布了首個《上市規(guī)則》，對上市公司的行為和章程制定提出了進一步的要求。

盡管此時上市公司在制定章程時已經(jīng)有了較為明確的指引，但公司的章程文件并沒有明確要求進行公開披露。根據(jù)當時的法規(guī)（《上海證券交易所交易市場業(yè)務試行規(guī)則》，《證券法》和《上海證券交易所股票上市規(guī)則》），上市公司僅需要將公司章程送報相關(guān)主管部門而不要求公開披露。僅有證監(jiān)會1993年發(fā)布的《關(guān)于上市公司送配股的暫行規(guī)定》要求上市公司向股東送股、配股時修改并公開披露公司章程。2001年，滬深兩市交易所發(fā)布了《關(guān)于加強上市公司信息網(wǎng)上披露有關(guān)工作的通知》和《關(guān)于上網(wǎng)披露公司章程等事項的通知》，要求已上市的上市公司在交易所的網(wǎng)站上披露公司章程，同時要求如果上市公司修訂公司章程的，需要在5個工作日內(nèi)在交易所網(wǎng)站上披露修訂后的公司章程。在同年6月8日，上海和深圳交易所發(fā)布了新版的《上市規(guī)則》，要求所有IPO公司在其股票掛牌交易日的五日之前在交易所指定網(wǎng)站上刊登公司章程。此后，這個披露要求一直延續(xù)下來。在此后的較長一段時間里，除了滬深兩所《上市規(guī)則》中較小的修訂以及其他專門事項的特殊規(guī)定如《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》外，我國的法律法規(guī)沒有對上市公司的公司章程的制定提出明確的調(diào)整要求，直到2004年國九條的發(fā)布和2006年公司法的修訂。

2004年，國務院發(fā)布了《國務院關(guān)于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》，其中第5條要求“進一步提高上市公司質(zhì)量，推進上市公司規(guī)范運作”。在這一背景下，監(jiān)管部門進行了一系列提升上市公司公司治理的監(jiān)管，如《關(guān)于加強社會公眾股股東權(quán)益保護的若干規(guī)定》。此后，全國人大在2005年對《公司法》進行了較大的修訂，新增了一節(jié)“上市公司組織的特別規(guī)定”，對上市公司獨立董事設(shè)置，董監(jiān)高職責，重大投資、擔保和關(guān)聯(lián)交易進行了規(guī)定。其中，主要的變化體現(xiàn)在對于企業(yè)重大投資和擔保的審批上。隨著新國九條的發(fā)布，在2014年，證監(jiān)會再次發(fā)布了新的《章程指引》，進一步強化了對中小股東的保護，包括對股利政策的修訂。

三、現(xiàn)行上市公司章程的制定依據(jù)

公司章程是公司的基本行為準則。公司章程一般由董事會制定，并要求提交股東大會審批通過方可實施。其內(nèi)容包括章程和實施細則如《股東大會議事規(guī)則》、《董事會議事規(guī)則》、《對外擔保實施細則》等。根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)，上市公司的公司章程要求披露，而對章程細則則無明確的披露要求?？傮w而言，公司章程的制定受到4類文件的約束：一是全國人大發(fā)布的《公司法》和《證券法》；二是證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司章程指引》，《上市公司治理準則》，《上市公司股東大會規(guī)則》；三是兩個交易所發(fā)布的《上海證券交易所上市規(guī)則》和《深圳證券交易所上市規(guī)則》等；四是其它的相關(guān)規(guī)定，如《重大資產(chǎn)重組管理辦法》。

《公司法》作為國家法律明確了股份制公司的公司章程制定的一般規(guī)則，《證券法》則主要約束了上市公司在證券市場中的信息披露和交易行為。在《公司法》明確了章程制定的基本原則后，證監(jiān)會制定了《上市公司章程指引》作為上市公司制定公司章程的主要依據(jù)，該指引以類似填空題的模式，為上市公司制定公司章程提供了標準化的模板。但同時，公司在實際制定章程時在法律允許范圍內(nèi)仍保留自主選擇的空間，如持股多少比例的股東能夠提名董事。除了《章程指引》中的規(guī)定，交易所發(fā)布的《上市規(guī)則》還對公司的特定行為做了一般性的規(guī)范，如一般性交易的披露與審議，關(guān)聯(lián)交易的審議程序和披露。

四、公司章程中投資者保護的維度

公司章程約定了投資人和管理層的權(quán)力與義務。對于股東而言，現(xiàn)行的《章程指引》約定了8項基本的權(quán)力，包括（一）依照其所持有的股份份額獲得股利和其他形式的利益分配；（二）依法請求、召集、主持、參加或者委派股東代理人參加股東大會，并行使相應的表決權(quán)；（三）對公司的經(jīng)營進行監(jiān)督，提出建議或者質(zhì)詢；（四）依照法律、行政法規(guī)及本章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓、贈與或質(zhì)押其所持有的股份；（五）查閱本章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務會計報告；（六）公司終止或者清算時，按其所持有的股份份額參加公司剩余財產(chǎn)的分配；（七）對股東大會做出的公司合并、分立決議持異議的股東，可要求公司收購其股份；（八）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或本章程規(guī)定的其他權(quán)利。除了以上事項外，公司章程中的投資者保護還體現(xiàn)在以下方面：(1)提起臨時股東大會；(2) 提案和臨時提案；(3) 征集投票；(4) 網(wǎng)絡(luò)投票；(5)累積投票；(6)董事的提名；(7)對具體事項的決策權(quán)。

五、現(xiàn)行上市公司股東權(quán)力配置的選擇

本文以滬市A股上市關(guān)于并購事項的決策權(quán)為例，研究上市公司對于股東決策權(quán)的配置。本文使用關(guān)鍵詞檢索的方法，從上海證券交易所網(wǎng)站檢索下載公司章程。根據(jù)檢索結(jié)果，955家上市公司從2001年至2012年間共發(fā)布了5086份公司章程。我們根據(jù)搜集到的公司章程，對滬市A股上市公司股東權(quán)力分配的情況做出基本統(tǒng)計。

表1 不同年份公司自愿授權(quán)的情況

表1報告了不同年份，滬市A股上市公司自愿設(shè)置收購授權(quán)條款的情況。從表1中可以看到，在2001年之前，由于沒有法規(guī)要求，大部分上市公司的授權(quán)情況無法得知。在2001年之后，由于法規(guī)已經(jīng)對上市公司章程披露做了要求，除幾家上市公司外，幾乎所有上市公司均能找到對應的公司章程。

根據(jù)上市公司發(fā)布的章程，我們可以看到，不同年份平均來看，有20.4%的上市公司對董事會的并購決策權(quán)做了自愿性質(zhì)的約束。這一比例隨著時間的推移不斷上升。從1995年到2008年，上市公司在章程中對并購事項進行自愿授權(quán)的比例不斷增加。公司自愿授權(quán)比例從1995年的0%提升到2010年的40.1%，有接近半數(shù)的上市公司選擇了自愿性的并購授權(quán)。在2011年和2012年，自愿授權(quán)的比例略有下降，2011年為38.7%，2012年為38.9%，但都非常接近40%。這顯示出，隨著資本市場的發(fā)展，上市公司在公司治理機制上不斷完善，有越來越多的上市公司對董事會的權(quán)力進行了約束。

同時，本文對不同類型公司的授權(quán)額度做了描述性統(tǒng)計，表2總結(jié)了描述性統(tǒng)計的結(jié)果。從表2可以看出，在國有企業(yè)公司章程的樣本中，公司平均并購授權(quán)額度占總資產(chǎn)的36.1%，而民營企業(yè)平均并購授權(quán)額度占總資產(chǎn)的34.0 %，說明民營企業(yè)在投資者保護的程度上強于國有企業(yè)。此外，通過區(qū)分公司是否有基金持股，本文發(fā)現(xiàn)，有基金持股的公司在投資者保護上優(yōu)于沒有基金持股的上市公司。當上市公司有基金持股時，公司平均并購授權(quán)額度占總資產(chǎn)的34.3%；而當上市公司沒有有基金持股時，公司平均并購授權(quán)額度占總資產(chǎn)的38.0%。說明基金作為專業(yè)的投資者在上市公司的公司治理中發(fā)揮了作用。

表2 不同類型公司授權(quán)額度的描述性統(tǒng)計（總資產(chǎn)占比）

六、結(jié) 語

上市公司在公司治理上具體如何選擇，需要投資者了解上市公司的公司章程。本文同時搜集滬市A股上市公司的章程，研究了上市公司在投資者保護水平上的選擇。研究發(fā)現(xiàn)，早期自愿給予股東權(quán)力的上市公司占很小，絕大部分上市公司選擇法律規(guī)定的投資者保護水平。隨著時間的推移，自愿提升投資者保護水平的上市公司數(shù)量逐年增加。說明隨著資本市場的不斷發(fā)展成熟，加強公司治理，保護投資者利益日益得到上市公司的重視。進一步比較不同類型上市公司的股東權(quán)力情況，本文發(fā)現(xiàn)，民營企業(yè)的股東權(quán)力強于國有企業(yè)的股東權(quán)力；有基金持股公司的股東權(quán)力強于沒有基金持股公司的股東權(quán)力，說明公司的股權(quán)特征和投資者結(jié)構(gòu)在公司治理中發(fā)揮了作用。對此，本文建議：國有企業(yè)上市公司應進一步公司治理的水平。完善上市公司的投資者保護制度。同時上市公司應積極因為機構(gòu)投資者，提升公司的公司治理水平。

[1]Gompers P, J Ishii, and A Metrick.Corporate Governance and Equity Prices [J]The Quarterly Journal of Economics 2003(1):107-156.

[2]La Porta R, F Lopez-de-Silanes and A Shleifer.Law and Finance [J]Journal of Political Ecomomy, 1998 (6):1113.

[3]陳偉忠，吳磊磊.我國公司章程的合意屬性:契約、憲章還是自治法?——基于2006-2009年A股公司董事會權(quán)限條款的經(jīng)驗研究[J].上海財經(jīng)大學學報,2011 (3).

[4]李維安，程新生，南開大學公司治理評價課題組.中國公司治理評價與指數(shù)報告——基于2007年1162家上市公司[J].管理世界, 2008 (1).

[5]李維安，南開大學公司治理評價課題組.中國上市公司治理評價與指數(shù)分析——基于2006年1249家公司[J].管理世界,2007 (5).

F230

A< class="emphasis_bold"> [文章編號]1

1003-1154(2016)01-0042-03

10.3969/j.issn.1003-1154.2016.01.014

國家自然科學基金項目（71502108）；立信會計研究院建設(shè)課題（14KJYJ04）.