無效建設(shè)工程施工合同的工程款

摘要：合同成立且合法有效是當(dāng)事人雙方按照合同約定享有權(quán)利與履行義務(wù)的前提，然而不同類型的合同，其合同效力對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生不同的影響。拿建設(shè)工程施工合同來說，如果合同有效，則工程款作為已合格工程的對(duì)價(jià)支付；如果合同無效，則工程款作為獲取已合格工程的不當(dāng)?shù)美颠€?？梢?，合同效力與工程質(zhì)量對(duì)建設(shè)工程合同的工程款結(jié)算有著重要的影響。

關(guān)鍵詞：建設(shè)工程；無效；結(jié)算

中圖分類號(hào)：D923.6文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2016）17-0170-02

作者簡(jiǎn)介：何成誠（1991-），女，貴州貴陽人，中南林業(yè)科技大學(xué)，民商法學(xué)碩士研究生。

一、建設(shè)工程施工合同無效的一般處理情形

《司法解釋》第二條規(guī)定的參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款的處理方式，有部分學(xué)者懷疑，這與無效合同處理的基本原則出現(xiàn)了相互違背的情況。對(duì)此，最高人民法院副院長(zhǎng)黃松有解釋，“《司法解釋》確立了參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款的折價(jià)補(bǔ)償原則，這與《合同法》第五十八條的規(guī)定并不矛盾，而是在處理無效的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中具體體現(xiàn)了《合同法》規(guī)定的無效處理原則?！笨偟膩碚f，無論是《司法解釋》第二條還是《合同法》第五十八條，都是為了便于案件的審理，平衡當(dāng)事人之間的利益，有利于取得法律效果和社會(huì)效果的統(tǒng)一。下文從4個(gè)角度出發(fā)，分析探討具體如何結(jié)算工程價(jià)款。（一）合同簽訂后尚未履行前被認(rèn)定無效的情形

建設(shè)工程施工合同成立后尚未履行前，該合同被認(rèn)定為無效，處理的辦法可以直接適用《合同法》第五十八的規(guī)定。也就是可以依照締約過失或者不當(dāng)?shù)美幕驹瓌t來進(jìn)行處理。如果在此過程中，一方有過錯(cuò)，則應(yīng)當(dāng)賠付對(duì)方相應(yīng)的損失；如果雙方都存在過錯(cuò)，則可以按照各自過錯(cuò)程度承擔(dān)相應(yīng)過錯(cuò)。

（二）合同簽訂后已經(jīng)履行尚未完工時(shí)被認(rèn)定無效的情形

建設(shè)工程施工合同在履行的過程中出現(xiàn)無效事由導(dǎo)致合同無效，應(yīng)當(dāng)停止履行該合同。對(duì)于已經(jīng)完成的部分工程進(jìn)行拆除，發(fā)包人支付的工程款予以返還。但是在實(shí)踐中，會(huì)出現(xiàn)這張 的情況，一些發(fā)包人為了加快工程進(jìn)度，追求經(jīng)濟(jì)效益，會(huì)聘請(qǐng)另外的承包人進(jìn)行施工，從而造成前后施工場(chǎng)面混亂，甚至導(dǎo)致難以區(qū)分的局面發(fā)生，單一采取拆除建筑、返還財(cái)產(chǎn)的方式，還會(huì)造成人力物力資源的浪費(fèi)。所以，針對(duì)此種情形，采用折價(jià)補(bǔ)償?shù)姆绞礁鼮楹线m，將以及施工完成的部分建設(shè)工程歸屬于發(fā)包人，承包人所付出的勞動(dòng)等則由發(fā)包人折價(jià)補(bǔ)償給承包人。另外，還可以參照雙方的過錯(cuò)大小去分配建筑材料、人工費(fèi)用、維修費(fèi)用等責(zé)任的負(fù)擔(dān)。（三）合同已經(jīng)履行完畢后被認(rèn)定無效的情形

關(guān)于已經(jīng)完工的建設(shè)工程的工程款結(jié)算問題可以通過一個(gè)案例進(jìn)行分析。例如北京某建筑公司將承建的一別墅工程發(fā)包給江蘇某建筑公司。雙方簽訂了一份勞務(wù)分包合同，北京公司收取10%固定利潤。合同按照北京公司與開發(fā)商簽訂的合同計(jì)價(jià)，采取固定總價(jià)，即一口價(jià)。工程施工完工之后，江蘇公司與北京建筑公司結(jié)算時(shí)產(chǎn)生了矛盾。江蘇公司主張施工過程中由于工程變更較多，簽證的手續(xù)不全，如果按照勞務(wù)分包合同中包干計(jì)價(jià)來計(jì)算，嚴(yán)重虧損，因此要求調(diào)高價(jià)格進(jìn)行結(jié)算，雙方產(chǎn)生了矛盾。

在這種情況下，承包人與第三方簽訂的合同，性質(zhì)屬于轉(zhuǎn)包合同，是無效的。在這個(gè)案子中，合同在名義上雖然約定為勞務(wù)分包合同，但實(shí)質(zhì)上是北京某建筑公司將別墅工程的主體及整個(gè)工程全部由江蘇公司來承包，而北京某建筑公司退出合同，這是一個(gè)轉(zhuǎn)包行為，故合同無效。

這里有兩個(gè)問題需要討論。首先第一個(gè)問題，建設(shè)工程施工合同無效時(shí)的工程款結(jié)算問題。在前文也有提到，合同無效后在法律上對(duì)當(dāng)事人沒有法律約束力，但畢竟承包人實(shí)際投入了人力、物力、勞動(dòng)，把工程建起來了，他也有相應(yīng)的合法權(quán)益，能否結(jié)算工程款？筆者認(rèn)為關(guān)鍵要看工程質(zhì)量是否合格，根據(jù)《司法解釋》第二條、第三條的規(guī)定，如果合格，可以取得相應(yīng)的工程價(jià)款；如果不合格，并且經(jīng)修復(fù)仍不合格，就不能結(jié)算工程價(jià)款。所以工程質(zhì)量是無效合同能不能結(jié)算工程款的前提。再者，不僅僅是無效合同，就是有效合同，如果工程質(zhì)量經(jīng)驗(yàn)收不合格，并且經(jīng)修復(fù)仍不合格，也不能結(jié)算工程款。

第二個(gè)問題，怎樣去結(jié)算工程款的問題。按照《司法解釋》的規(guī)定，無效建設(shè)工程施工合同，“可以參照合同約定價(jià)款來結(jié)算”。從字面理解，“可以參照合同約定”，可以理解為承包人對(duì)是否參照合同約定結(jié)算工程款，有選擇權(quán)，可以請(qǐng)求參照合同約定，也可以不請(qǐng)求參照。“在確定合同無效后，很多承包人都是希望按照當(dāng)年當(dāng)?shù)毓こ潭~標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行結(jié)算的?！币?yàn)榻ㄖこ碳s定的工程價(jià)款一般都低于當(dāng)?shù)禺?dāng)年所適用的工程定額標(biāo)準(zhǔn)。一般情況下，如果按照工程定額標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行結(jié)算，承包人就能多拿一部分利潤，這就可能產(chǎn)生一種不良的導(dǎo)向，因?yàn)楹贤瑹o效就可以多拿利潤，所以施工企業(yè)就會(huì)想方設(shè)法把這個(gè)合同做成有缺陷，打官司時(shí)一定要打成無效，因?yàn)榇虺蔁o效比打成有效可以多拿利潤，也就是說違法的行為反到能使當(dāng)事人受益。這與我們鼓勵(lì)合法行為，打擊違法行為，規(guī)范整頓建筑市場(chǎng)立法宗旨和目的是相違悖的。所以，在司法實(shí)踐中，在合同無效后，應(yīng)該是參照合同約定而不是按照定額來結(jié)算工程款的。（四）合同損害國家或第三人利益而無效的情形

建設(shè)工程施工合同不僅僅造成了當(dāng)事人的利益損失，還給國家或第三人利益造成了損害，“此時(shí)可以以收繳財(cái)產(chǎn)的方式來進(jìn)行處理?！薄⒏鶕?jù)無效合同的基本處理方式，當(dāng)合同中涉及國家利益時(shí)，所獲得的利益應(yīng)收歸國家所有，收繳的財(cái)產(chǎn)范圍僅限于所獲的利益，而不能擴(kuò)大到其他財(cái)產(chǎn)。但這都是理論層面的討論，具體在實(shí)踐中收繳財(cái)產(chǎn)的具體操作方式、途徑均不明確，故收繳財(cái)產(chǎn)不適用。二、建設(shè)工程合同無效后工程款結(jié)算的一些思考

如前文所述，根據(jù)《司法解釋》的規(guī)定，無效施工合同是否應(yīng)進(jìn)行結(jié)算視工程質(zhì)量是否合格而定。可分兩類情形：一、竣工驗(yàn)收合格；二、驗(yàn)收不合格，但經(jīng)過修復(fù)后合格。這兩種情況下，施工方可以請(qǐng)求參照施工合同的約定來結(jié)算。司法解釋做出這樣的規(guī)定，來源于《合同法》第五十八條的規(guī)定，合同無效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。工程施工合同顯然不適合返還，而適用折價(jià)補(bǔ)償。（一）“折價(jià)補(bǔ)償”在無效施工合同的適用中的爭(zhēng)議。

一些法院認(rèn)為，無效后的結(jié)算就是工程量據(jù)實(shí)計(jì)算、計(jì)價(jià)方式參照合同約定結(jié)算；一些法院認(rèn)為，按定額計(jì)算，利潤、管理費(fèi)等不能計(jì)算。但是，司法解釋規(guī)定的按照合同約定結(jié)算，從文義上來看，就是按照合同約定的計(jì)價(jià)方式等來結(jié)算，涉及利潤、管理費(fèi)等也應(yīng)計(jì)算。在如此規(guī)定下，是否存在合同有效、無效都不影響結(jié)算呢？顯然不一樣，合同有效，合同當(dāng)事方均應(yīng)全面履行約定；合同無效時(shí)，前提是工程質(zhì)量合格才可請(qǐng)求參照合同約定結(jié)算，結(jié)算范圍也應(yīng)限于工程價(jià)款，涉及其他違約事項(xiàng)若參照合同尚存爭(zhēng)議。（二）對(duì)公平等價(jià)有償原則的違背

非法轉(zhuǎn)包、違法分包會(huì)導(dǎo)致合同無效，其中的非法轉(zhuǎn)包和違法分包的實(shí)際施工人往往是缺乏資質(zhì)的，所以就算建設(shè)工程驗(yàn)收合格，以這樣的施工人而完成的建設(shè)工程不能是高質(zhì)量的，甚至有理由相信是存在安全隱患的。然后根據(jù)《司法解釋》第二條的規(guī)定，不具備資質(zhì)的施工人完成的工程經(jīng)驗(yàn)收合格就可以要求支付工程款，“不符合法律規(guī)定的公平原則與等價(jià)有償原則?！保ㄈ?shí)際施工人的權(quán)利保護(hù)

故業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，出現(xiàn)在這樣實(shí)踐中，還有一個(gè)問題容易出現(xiàn)：實(shí)際施工人往往從前手承包人手中接受施工工程，簽訂的合同價(jià)過低，實(shí)際施工人又如何主張權(quán)利？有人認(rèn)為根據(jù)司法解釋的規(guī)定，是否請(qǐng)求參照合同約定計(jì)算工程款是實(shí)際施工人的權(quán)利，而不是附帶的義務(wù)，那么，合同約定價(jià)款過低時(shí)，也可不請(qǐng)求參照該合同計(jì)算；同時(shí)，從《合同法》對(duì)無效合同的系列規(guī)定來看，若是再分包合同無效，實(shí)際施工人與發(fā)包人形成事實(shí)上的施工合同關(guān)系，可主張參照發(fā)包人與直接承包人簽訂的施工合同來計(jì)算。當(dāng)然，這僅是理論探討，實(shí)踐中待考察。[參考文獻(xiàn)]

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