淺析未注冊商標保護的必要性與建議

王茜

【摘 要】我國實行商標自愿注冊原則，由于改革開放后我國經(jīng)濟的迅速發(fā)展，市場上商品和服務的競爭越來越大，未注冊商標隨著在商業(yè)活動中大量涌現(xiàn)侵權行為頻繁發(fā)生，但是我國法律卻沒有明確規(guī)定對未注冊商標保護的詳細法條。本文分析了未注冊商標保護的必要性，對未注冊商標保護體系進行完善，維護未注冊商標權利人的應享有的權利以及促進正常市場秩序的穩(wěn)健發(fā)展。

【關鍵詞】未注冊商標；商標專用權；自愿注冊原則

一、體現(xiàn)商標自身功能的要求

商標具有廣告宣傳的功能，是權利人為了體現(xiàn)其獨特的設計及經(jīng)營理念，以及為廣大消費者易于記住其商品或服務的商標并積累信譽而創(chuàng)造的商標，商標的依附性使得其向消費者宣傳著其所代表的商品或服務。

商標具有區(qū)分來源的功能，是權利人向消費者表達著其商品或服務的基本信息，包括其商品的包裝、設計、理念、品質、信譽、售后等，使得消費者能將該商品與其同類或類似商品進行區(qū)分后做出是否購買的選擇。

二、體現(xiàn)商標自愿注冊原則的要求

我國實行商標注冊自愿原則，對于法律及行政法規(guī)規(guī)定之外的商品的商標，權利人可以選擇注冊也可以選擇不注冊其商標，但卻沒有明確規(guī)定未注冊商標使用人的權利義務及其法律保護，導致權利人被侵權后無法可依，維權之路較艱難，強制未注冊商標人進行商標注冊又會與商標自愿注冊原則相違背，那就要明確法律上對未注冊商標的保護，讓權利人在被侵權時可以尋求法律救濟，也可以侵權人承擔其在侵權后應該承擔的法律責任。

三、體現(xiàn)公平公正原則的要求

未注冊商標與注冊商標一樣代表著權利人的勞動結晶及商品或服務的基本信息，可為什么注冊商標可以得到法律的明確保護，而未注冊商標卻不能呢？這顯然不符合公平公正原則，而且法律允許未注冊商標的存在，即使未注冊商標不能像注冊商標可以獲得商標專用權，合法的未注冊商標也應該得到我國法律的保護，真正體現(xiàn)法律的公平與公正。善意注冊他人未注冊商標的情況也顯得不公平，商標注冊人可以取得商標專用權及得到法律的保護，可未注冊商標權利人只能享有繼續(xù)使用的權利，公平公正原則要求我國對未注冊商標進行法律保護。

四、未注冊商標法律保護完善的建議

（一）采用以注冊原則為主，使用原則為輔的商標取得制度

自我國《商標法》頒布實施以來，即使經(jīng)歷過三次修正，依然采用的是單一的商標自愿注冊原則，而注冊商標申請審批程序及轉讓或變更程序較為嚴格和復雜，權利人要花費一定的金錢，包括支付申請費、代理費以及后期還要支付續(xù)展費，還要耗費一定的時間去等待及期間付出的精力。一般小型企業(yè)及個體工商戶都不會選擇去注冊商標，這類人數(shù)數(shù)量之大導致未注冊商標大量出現(xiàn)在市場上，單一的注冊原則已經(jīng)不能滿足市場發(fā)展的需要，為了市場經(jīng)濟的長期發(fā)展，必須對未注冊商標進行保護，那就必須進一步優(yōu)化商標的取得制度。優(yōu)化商標取得制度并不意味著取消注冊原則，反而是要提高注冊原則的地位，在注冊原則為主導的基礎上與使用原則相結合，同時對注冊商標和未注冊商標進行保護，使我國法律中的公平公正原則真正得以體現(xiàn)。在其他采用商標注冊原則的國家“一般都通過兩種措施來緩和注冊效力絕對化造成的弊端：一是承認商標使用也能產(chǎn)生權利，或給予未注冊商標以有限保護；二是強化商標使用義務?！雹俨捎蒙虡耸褂迷瓌t是對我國未注冊商標存在的進一步承認，但是要給使用原則一些限制適用，只有投入市場使用并有一定知名度的未注冊商標才能通過使用取得商標，對此種未注冊商標給予法律保護。采用以注冊原則為主，使用原則為輔的商標取得制度也是明確注冊商標在法律上的地位高于未注冊商標的體現(xiàn)，在確保注冊商標保護的首要地位的基礎上在法律上給予未注冊商標一定的保護。

（二）進一步加深以《商標法》為主，《反不正當競爭法》為輔的雙軌制保護體系

我國如大多數(shù)國家一樣，對未注冊商標采用以《商標法》為主，《反不正當競爭法》為輔的雙軌制保護體系，我國《商標法》歷經(jīng)三次修改，對未注冊商標的保護一次次進行優(yōu)化，但《反不正當競爭法》卻一次都沒有修改，沒有跟上時代發(fā)展的腳步，并沒有對《商標法》對未注冊商標保護的不足進行補充規(guī)定，而且整部法律上都沒有出現(xiàn)“未注冊商標”，使得未注冊商標權利人在被侵權后不能尋求該法的保護。為了給未注冊商標提供法律保護，讓權利人在被侵權后有法所依，我國應將未注冊商標保護在《商標法》上進一步明確規(guī)定，將具有一定影響的未注冊商標的范圍規(guī)定清楚，以及未注冊商標使用取得后的保護加入法條中，然后對于《反不正當競爭法》中對未注冊商標保護進行明文規(guī)定，將惡意搶注、惡意仿冒他人未注冊商標納入不正當競爭的認定中，將該法條中“相混淆”的范圍進行明確界定，以及對未注冊普通商標保護的適用進一步明確，做到對我國未注冊商標的真正意義上的保護，從而達到對未注冊商標保護體系的進一步優(yōu)化。

（三）建立未注冊商標備案和查詢系統(tǒng)

一個商標從權利人申請注冊到商標主管機關核準注冊需要耗費一定的時間、精力、金錢，注冊程序嚴格且復雜，而且還可能被他人先一步善意注冊權利人使用已久的未注冊商標，也無法尋求法律的保護，要避免此種情況以及他人惡意搶注的情況，建立未注冊商標備案和查詢系統(tǒng)顯得十分必要。首先，權利人將自己的未注冊商標在商標局進行備案較為簡單方便，不會耗費大量的時間及金錢，更符合權利人控制成本的心態(tài)。其次，他人在申請商標注冊時可以依據(jù)此備案系統(tǒng)進行查詢，若沒有查詢到該商標未被注冊且不會與他人未注冊商標相混淆，商標局則可以批準注冊；若查詢到相同或類似商品上的商標已經(jīng)有權利人投入市場使用，商標局則可以通知未注冊商標權利人該情況，讓其在一定期限內(nèi)回復時對該商標進行注冊或放棄，權利人放棄時則可以批準后申請人的商標注冊申請，這樣既保護了在先使用人的在法律上所享有的權利，又有效避免了對商標資源注冊的浪費，有效避免注冊商標與未注冊商標的沖突，對促進正常市場秩序的穩(wěn)健發(fā)展和市場經(jīng)濟的長期發(fā)展影響深遠。

注釋：

①陳曦.論知識產(chǎn)權法與反不正當競爭法的關系[J].江漢大學學報，2006：110-112