企業(yè)股改增資應(yīng)注意的法律及個(gè)人所得稅、會(huì)計(jì)問題

羅聯(lián)布

企業(yè)股改增資應(yīng)注意的法律及個(gè)人所得稅、會(huì)計(jì)問題

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一、案例背景

某有限公司是一家高新技術(shù)民營企業(yè)，技術(shù)力量雄厚，產(chǎn)品適銷對路，近年來發(fā)展穩(wěn)定，銷售額和凈利潤復(fù)合增長率在30%左右。公司股東由自然人李甲和李乙兄弟兩人組成，其中李甲出資105萬元，占比2.09%，李乙出資4923萬元，占比97.91%。由于公司處于成長期，需要引進(jìn)人才及資金擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營，并適合于股權(quán)融資，又正值新三板擴(kuò)容，因此，李甲和李乙于2015年4月30日召開公司股東會(huì)，決議如下：1、同意依照《公司法》有關(guān)規(guī)定將有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司等相關(guān)規(guī)定，以2015年5月31日作為基準(zhǔn)日，將有限公司依法整體變更為股份有限公司；2、公司決定向張某等80名自然人增資2000萬元，每1元投資額對價(jià)3.5元，合計(jì)7000萬元，其中5000萬元計(jì)入資本公積；3、高某等5名自然人是公司高管或骨干，作為股權(quán)激勵(lì)， 投資10萬元送5萬元；4、李乙將所持有的2000萬元投資額平價(jià)轉(zhuǎn)讓給李甲，并將500萬元投資額平價(jià)轉(zhuǎn)讓給陳某等5名自然人股東。

由于新的公司登記制度沒有驗(yàn)資要求，因此，公司沒有設(shè)立驗(yàn)資專戶，而是要求投資者直接將投資款打入公司基本戶。從2015年5月1日起到2015年8月4日，張某等80名自然人投資都陸續(xù)將各自認(rèn)購?fù)顿Y款合計(jì)7000萬元足額打入公司賬戶；高某等5名將各自認(rèn)購?fù)顿Y款合計(jì)175萬元足額打入公司賬戶；2015年7月8日陳某等5名自然人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給李乙并辦理了工商變更登記。投資款邊打進(jìn)來邊用于生產(chǎn)經(jīng)營支出，到2015年8月15日，投入的資金基本上都用于原材料采購。由于沒有驗(yàn)資及辦理增資手續(xù)，收到投資款7175萬元在會(huì)計(jì)上記入“其他應(yīng)付款—收到投資款”科目。

2015年8月15日，會(huì)計(jì)師事務(wù)所完成審計(jì)并出具標(biāo)準(zhǔn)審計(jì)意見報(bào)告。資產(chǎn)評估師事務(wù)所出具的評估報(bào)告，凈資產(chǎn)為5129.36萬元，公司擬以1：1.02，折股5028萬股，101.36萬元列入資本公積，進(jìn)行股份制改制。股份公司成立日期擬定在2015年9月份。證券資格會(huì)計(jì)師事務(wù)所要求驗(yàn)資要開立專戶并鎖定資金。（注：新認(rèn)購股東均不愿以持股平臺(tái)來持股，要求直接持股）。

2015年8月15日的股權(quán)結(jié)構(gòu)如表1。

二、本案例存在的法律、會(huì)計(jì)、個(gè)人所得稅問題分析

（一）法律問題分析

1.增資時(shí)點(diǎn)存在問題。本案例中，沒有確定增資時(shí)點(diǎn)。第一，沒有確定新增實(shí)收資本時(shí)點(diǎn)，沒有具體確定哪個(gè)日期完成增資；第二，沒有要求什么日期之前，資本金應(yīng)打到公司指定賬戶；第三，案例中只是要求把增資對象的增資款先打到公司的基本賬戶，沒有明確是在股份改制前完成增資還是要在股改后增資。依我國現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定，股改前后增資的法律后果不一樣，股東的權(quán)利和義務(wù)是有區(qū)別的。如果是在股改前增資，這部分股東就是股份有限公司的發(fā)起人，是要承擔(dān)發(fā)起人義務(wù)的，在未來股份公司掛牌成功后，其所持有的股份有鎖定期義務(wù)。

2.股東人數(shù)存在問題。在本案例，如果要在有限公司階段就完成增資，依據(jù)《中華人民共和國公司法》第二十三條第（一）款及第二十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東不能超過50名，而現(xiàn)有股東已達(dá)92名（2+80+5+5=92），不符合公司法要求。

3.關(guān)于增資的股東會(huì)決議法律效力存在爭議。在本案例中，新增投資款打到公司賬戶，并沒有完成工商登記和變更，沒有完成增資手續(xù)，將增資時(shí)點(diǎn)定在2015年8月4日后，這時(shí)，實(shí)際股東包括受讓后的陳某等5名自然人股東，股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東產(chǎn)生了變化，受讓的股東陳某等5名自然人享有股東的權(quán)益，對于2015年4月30日由李甲和李乙兄弟兩人的股東會(huì)決議，是否會(huì)存在異議？這就會(huì)留下一個(gè)爭議。

（二）原股東及受股權(quán)激勵(lì)高管的個(gè)人所得稅問題分析

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，會(huì)涉及到個(gè)人所得稅及印花稅問題，印花稅問題涉及金額較小也較明確，這里只討論原股東及受股權(quán)激勵(lì)高管的個(gè)人所得稅問題。

1.股利支付個(gè)人所得稅問題。本案例中，高某等5名自然人作為公司高管或骨干，獲取公司股權(quán)激勵(lì)，認(rèn)購10萬元送5萬元，獲取方式不同，涉及的個(gè)人所得稅納稅義務(wù)也不同。高某等5名自然人獲取公司股權(quán)激勵(lì)的方式有原控股股東贈(zèng)送和以0價(jià)格或低于同批增資價(jià)格取得公司股權(quán)、原股東平價(jià)轉(zhuǎn)讓三種方式。

（1）原控股股東無償贈(zèng)送或低于同批增資價(jià)的個(gè)人所得稅涉稅分析。筆者對個(gè)人所得稅法及相關(guān)文件進(jìn)行梳理，原控股股東贈(zèng)送給高管股權(quán)是否納稅不是十分的明確，具有較高的涉稅風(fēng)險(xiǎn)。第一，原控股股東是否負(fù)有個(gè)人所得稅的納稅義務(wù)不明確。根據(jù)《個(gè)人所得稅法》第十條和《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第七條規(guī)定：“股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入是指轉(zhuǎn)讓方因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而獲得的現(xiàn)金、實(shí)物、有價(jià)證券和其他形式的經(jīng)濟(jì)利益?！睆倪@條規(guī)定看，原控股股東將股份無償贈(zèng)送給公司高管，沒有取得法定的收入，不應(yīng)該負(fù)有個(gè)人所得稅的納稅義務(wù)。但是，《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第十二條規(guī)定視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低：“不具合理性的無償讓渡股權(quán)或股份”，原控股股東贈(zèng)送給高管或低價(jià)是否具備合理性，并未有明確的定論；第二，受贈(zèng)高管應(yīng)負(fù)有個(gè)人所得稅的納稅義務(wù)也不是很明確?！秱€(gè)人所得稅法》第二條，“其他所得繳納個(gè)稅需要由財(cái)政部、國家稅務(wù)總局發(fā)布政策給予明確。”目前，從國家層面上，還沒有明確高管從原股東受讓無償股權(quán)是否要納個(gè)人所得稅。但是，有些省份對此項(xiàng)業(yè)務(wù)已經(jīng)出臺(tái)了地方性的文件，例如《廣東省地方稅務(wù)局關(guān)于加強(qiáng)股轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅征收管理的通知》（粵地稅函【2009】940號）和《河北省地方稅務(wù)局轉(zhuǎn)發(fā)國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個(gè)人所得稅管理的通知》（冀地稅函【2009】119號）均規(guī)定：“按財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目繳納個(gè)所得稅，稅率20%。但是，地方性文件的法律效力還有待商榷。

（2）以0價(jià)格或低于同批增資價(jià)格取得公司股權(quán)的個(gè)人所得稅涉稅分析。受激勵(lì)的高管還可以以0價(jià)格取得上述5萬元股權(quán)份額，也可以以低于其他股東的價(jià)格取得15萬元股權(quán)份額，每一元份額對價(jià)2.33元。上述高管中獲取15萬元股權(quán)份額，合計(jì)支付公司投款35萬元。依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人認(rèn)購股票等有價(jià)證券而從雇主取得折扣或補(bǔ)貼收入有關(guān)征收個(gè)人所得稅問題的通知》（國稅發(fā)【1998】9號）“雇員從雇主以低于市場價(jià)取得的股票等有價(jià)證券，屬于工資薪金性質(zhì)的所得，可以分6個(gè)月計(jì)入工資薪金繳納個(gè)稅?！绷硗?，依據(jù)《關(guān)于股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)和轉(zhuǎn)增股本個(gè)人所稅征管理問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第80號）和《海南省地方稅務(wù)局關(guān)于非上市公司股權(quán)激勵(lì)個(gè)人所得稅問題有關(guān)意見的函》（瓊地稅函〔2015〕1151號）規(guī)定：“規(guī)定月份數(shù)，是指員工取得來源于中國境內(nèi)的股權(quán)期權(quán)形式工資薪金所得的境內(nèi)工作期間月份數(shù)，長于12個(gè)月的，按12個(gè)月計(jì)算?！币虼耍吣车?名高管或骨干低于市場價(jià)部分17.5萬元（15*3.5-10*3.5或15*2.333333）應(yīng)并入工資薪金繳納個(gè)稅，從取得股權(quán)當(dāng)月起12個(gè)月內(nèi)均分。

2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格問題。依據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第十條規(guī)定：“股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)當(dāng)按照公平交易原則確定?！钡谑l第一款規(guī)定：“申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于股權(quán)對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額的，視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低?！卑咐?，將500萬元股權(quán)（占比9.94%）以500萬元平價(jià)轉(zhuǎn)讓給陳某等5名自然人股東，低于凈資產(chǎn)5129.36*9.94%=509.86萬元。另外，本次增資同份額股權(quán)為3.5元，依第十四條第一款規(guī)定，“主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可以參照同期增資價(jià)格作為公充價(jià)，”公允價(jià)為1750萬元（500*3.5），應(yīng)納稅額=1750-500=1250*20%=250萬元。

3.李乙和李甲兄弟轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)處理問題。依據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第十三條第二款規(guī)定：股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低，視為有正當(dāng)理由“繼承或?qū)⒐蓹?quán)轉(zhuǎn)讓給其能提供具有法律效力身份關(guān)系證明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人”股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低，視為有正當(dāng)理由。因此，李乙將所持有的2000萬元平價(jià)轉(zhuǎn)讓給李甲不產(chǎn)生個(gè)人所得稅納稅義務(wù)。

表1　2015年8月15股權(quán)結(jié)構(gòu)情況表　單位：萬元

表2　股權(quán)轉(zhuǎn)讓情況　單位：萬元

表3　股權(quán)增資情況　單位：萬元

（三）會(huì)計(jì)處理

1.案例中新增投資款，由于沒有完成工商登記和變更，只能暫掛其他應(yīng)付款科目，作為臨時(shí)負(fù)債處理，這樣，就虛增了負(fù)債。等到真正要完成工商登記和變更時(shí)，再從其他應(yīng)收款科目轉(zhuǎn)入實(shí)收資本和資本公積科目，有債轉(zhuǎn)股的爭議風(fēng)險(xiǎn)。

2.股利支利會(huì)計(jì)問題。高某等5名自然人作為公司高管或骨干，獲取公司股權(quán)激勵(lì)，認(rèn)購10萬元送5萬元，符合《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 11 號-股份支付》相關(guān)要求以及實(shí)施要件；公司股份支付公允價(jià)值確定依據(jù)應(yīng)以本輪增資的公允價(jià)，按準(zhǔn)則規(guī)定，應(yīng)核算股權(quán)激勵(lì)費(fèi)用為87.5萬元（17.5*5），在行權(quán)日記入管理費(fèi)用。依證監(jiān)會(huì)發(fā)布《公開發(fā)行證券的公司信息披露規(guī)范問答第 1 號——非經(jīng)常性損益》的相關(guān)規(guī)定，對股權(quán)激勵(lì)費(fèi)用在經(jīng)常性損益或非經(jīng)常性損益列示。

三、解決方案

本案例要考慮的主要問題是增資款如何進(jìn)入實(shí)收資本和資本公積及高管如何獲取所送股份。

（一）增資款如何進(jìn)入實(shí)收資本和資本公積的問題

1.直接股改，股改后投資款作債轉(zhuǎn)股處理。這個(gè)方案的優(yōu)點(diǎn)是操作起來簡單，不用將投資款退回給投資重新再打，可以節(jié)約時(shí)間，沒有資金壓力。但是，債轉(zhuǎn)股比較敏感，在新三板掛牌有可能會(huì)造成阻礙。因此，這個(gè)方案不可行。

2.直接股改，將投款全部退回股改重新打入驗(yàn)資戶驗(yàn)資。因?yàn)?，股份公司成立后對?yàn)資比較嚴(yán)格，要將資金存入驗(yàn)資專戶，并鎖定。由于公司已經(jīng)將資金用于生產(chǎn)經(jīng)營，抽不出那么大筆的資金，資金壓力大，這方案也不具可行性。

3.以時(shí)間換空間，延遲股改時(shí)間，增資分兩步走。這個(gè)方案操作步驟是：（1）先選投資額大的認(rèn)購者在有限公司階段增資，因?yàn)樵谛碌墓镜怯浌芾碇贫认?，有限公司不需要?qiáng)制驗(yàn)資，非證券資格會(huì)計(jì)師事務(wù)所對驗(yàn)資不要求立驗(yàn)資專戶。具體操作就是先把投資款退回投資者賬戶，投資者重新又把資金打入公司賬戶，以此循環(huán)，不占用資金；（2）剩下部分全部先退回投資者，股改后重新打入驗(yàn)資專戶，聘請有證券資格會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資；（3）依增資點(diǎn)時(shí)股東情況，重新做增資股東會(huì)決議；（4）由于有限公司階段股東作為發(fā)起人有限售期的規(guī)定，因此，對股改后增資的股東簽一個(gè)自愿鎖定協(xié)議。

（二）高管如何獲取送股問題

1.采用原股東無償贈(zèng)送方式，原股東要付出股權(quán)份額，但是公司可以少確認(rèn)費(fèi)用，增多公司的利潤，有利于公司股改掛牌。

2.采用股利支付方式，公司要確認(rèn)費(fèi)用，減少公司的利潤，在利潤不足的情況下，有可能會(huì)造成微利轉(zhuǎn)向微虧，影響公司的股改和掛牌。特別是本例中，處于盈虧邊緣時(shí)。

（三）方案選定及步驟

1.經(jīng)控股股東權(quán)衡利弊，決定采用原股東無償贈(zèng)送方式，2015年8月16日股東會(huì)議（這時(shí)股東由李甲、李乙及受讓的陳某等5名合計(jì)7名股東），同意李乙將其股權(quán)25萬元（占比0.5%）平價(jià)轉(zhuǎn)給高某等5名高管，并于17日辦理工商變更手續(xù)。本次股權(quán)轉(zhuǎn)后的股權(quán)情況見表2。

2.原股東申報(bào)股權(quán)轉(zhuǎn)讓個(gè)人所得稅及股權(quán)轉(zhuǎn)讓受讓印花稅。

3.有限公司階段增資。首先，高某等5名高管合計(jì)50萬元確定在有限公司階段增資；其次，經(jīng)梳理，張某等75名的投資額從高到低排序，排在前面張某等35名合計(jì)有1700萬元；高某張某等40名股東合計(jì)認(rèn)購有1750萬元股權(quán)，合計(jì)對價(jià)金額5950萬元（1750X3.5）；從鄭某起等45名合計(jì)認(rèn)購250萬元，合計(jì)對價(jià)金額875萬元（250X3.5）。2015年12月13日股東會(huì)決議（這時(shí)股東有李甲、李乙及受讓的陳某等5名受讓股東、高某等5名高管，合計(jì)12名股東）：同意將公司實(shí)收資本增加到6778萬元，合計(jì)增資6125萬元，由新增股東張某等35名自然人認(rèn)購合計(jì)1700萬元，高某等5名高管合計(jì)增購50萬元，其中1750萬元計(jì)入實(shí)收資本，4375萬元計(jì)資本公積。決議后將投資款退回重新打入公司，辦理工商變更手續(xù)。本輪增資后，股東增至47名，符合公司法要求。本輪增資后的股權(quán)結(jié)構(gòu)：

4.股改及股改后首輪增資。有限公司增資后，就可以召開股東會(huì)，做股改和增資的決議（這時(shí)的股東是李甲、李乙陳某等5名、高某等5名高管、張某等35名股東合計(jì)47名）。股份公司增資后有股東92名，符合公司法的要求。股份公司的股東人數(shù)為2到200名之間。到此，就可以接下準(zhǔn)備申報(bào)材料之類工作，去扣開資本市場的大門了。

四、結(jié)論與啟示

本案例中，由于沒有事先對改制增資進(jìn)行詳細(xì)計(jì)劃，對涉及的法律、個(gè)人所得稅、會(huì)計(jì)問題沒有深入分析，對增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時(shí)點(diǎn)和高管獲取激勵(lì)股權(quán)方式及時(shí)點(diǎn)沒有明確，對原股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和高管受讓激勵(lì)的股權(quán)造成較大的個(gè)人所得稅負(fù)擔(dān)及納稅風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)給公司改制掛牌造成了障礙，影響公司改制掛牌的進(jìn)程，加大了公司的改制成本。通過本案例，公司在改制增資時(shí)，應(yīng)予借鑒，事先對改制增資問題作周詳?shù)陌才藕蛯I(yè)的方案，如果出現(xiàn)偏差，應(yīng)及時(shí)采取補(bǔ)救措施，讓企業(yè)順利進(jìn)入資本市場。

（一）計(jì)劃與控制是企業(yè)改制增資順利完成的保證。計(jì)劃與控制可以保證企業(yè)改制增資不會(huì)偏離預(yù)定目標(biāo)和進(jìn)度。在改制增資時(shí)，應(yīng)明確改制和增資的目標(biāo)，包括增資規(guī)模、股東人數(shù)問題，應(yīng)明確改制和增資的時(shí)點(diǎn)，計(jì)劃股改的基準(zhǔn)日、中介機(jī)構(gòu)進(jìn)場時(shí)點(diǎn)，審計(jì)報(bào)告、評估報(bào)告等完成時(shí)間，股東會(huì)議召開的時(shí)間，增資款何時(shí)開始打進(jìn)公司賬戶，以什么樣方式打進(jìn)，到什么時(shí)間結(jié)束，股份公司什么時(shí)成立等。

（二）專業(yè)分析并設(shè)立完整方案是企業(yè)改制增資順利完成的內(nèi)核。專業(yè)分析要解決企業(yè)改制增資過程中涉及的法律問題、會(huì)計(jì)問題、個(gè)人所得稅問題。一個(gè)完整的方案，應(yīng)詳細(xì)明確持股方式，股東人數(shù)多少，要考慮有限公司50名股東上限、股東會(huì)參與者等法律問題；涉及到有股權(quán)激勵(lì)，應(yīng)明確受激勵(lì)人員獲取股權(quán)的方式。要結(jié)合實(shí)際情況，考慮個(gè)所得稅稅負(fù)問題。要考慮股權(quán)激勵(lì)會(huì)計(jì)處理對利潤的影響等問題。

（三）補(bǔ)救及時(shí)是對企業(yè)改制增資順利完成的保駕護(hù)航。在企業(yè)改制增資過程中，如果出現(xiàn)設(shè)計(jì)的方案不符合要求或計(jì)劃在執(zhí)行中出現(xiàn)偏差，應(yīng)及時(shí)采取補(bǔ)救措施，防止造成更大的損失。

（四）遵法守紀(jì)，走資本市場沒有捷徑可走。資本市場是集“法治、誠信”一體的市場，有著嚴(yán)格的條條來規(guī)范，企業(yè)想走資本市場道路，就必須嚴(yán)格遵守證券法、會(huì)計(jì)準(zhǔn)則及相關(guān)規(guī)章，扎扎實(shí)實(shí)做好基礎(chǔ)工作，沒有捷徑可走。

作者單位：福建省三鯨消防器材有限公司