巴西公司破產(chǎn)重組實(shí)踐及對(duì)我國(guó)處置“僵尸企業(yè)”的借鑒

胡文強(qiáng)

摘 要：巴西和中國(guó)都是發(fā)展中大國(guó)，人口眾多，國(guó)土遼闊，同屬于金磚國(guó)家。但受世界經(jīng)濟(jì)深度調(diào)整、國(guó)際資本外逃、巴西反腐“洗車”行動(dòng)導(dǎo)致基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)放緩等原因，巴西經(jīng)濟(jì)持續(xù)下滑，部分陷入困境的企業(yè)通過破產(chǎn)重組后獲得新生。巴西某施工企業(yè)的破產(chǎn)重組案具有一定的代表性和影響力，對(duì)我國(guó)完善破產(chǎn)重組制度，解決“僵尸企業(yè)”具有一定的借鑒意義。

關(guān)鍵詞：巴西 破產(chǎn)重組 “僵尸企業(yè)”

中圖分類號(hào)：F270 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1004-4914（2016）03-080-02

一、“僵尸企業(yè)”

（一）定義

盡管業(yè)界對(duì)“僵尸企業(yè)”（zombie enterprises）沒有統(tǒng)一的定義，但比較一致的看法是，“僵尸企業(yè)”是指那些長(zhǎng)期虧損雖無望恢復(fù)生氣，但難以順利退出，通過獲得放貸或政府的支持而免于倒閉的負(fù)債企業(yè)。其最突出的特點(diǎn)是企業(yè)形式還存在，但不能產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)效益，名存實(shí)亡。

（二）“僵尸企業(yè)”產(chǎn)生原因

一是世界經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇艱難、國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)增速放緩，經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)入新常態(tài)，經(jīng)濟(jì)下行壓力加大，企業(yè)外部經(jīng)營(yíng)環(huán)境嚴(yán)峻，一些技術(shù)、管理等相對(duì)落后的企業(yè)難以適應(yīng)新的形勢(shì)，調(diào)整升級(jí)跟不上市場(chǎng)變化而陷入困境。二是一些行業(yè)產(chǎn)能嚴(yán)重過剩，導(dǎo)致產(chǎn)品價(jià)格持續(xù)下降，企業(yè)效益下滑，有的行業(yè)甚至陷入全行業(yè)虧損，企業(yè)經(jīng)營(yíng)更加困難， 企業(yè)決策不夠科學(xué)、投資失誤，導(dǎo)致資不抵債。三是市場(chǎng)機(jī)制不健全，仍存在一些體制機(jī)制障礙，導(dǎo)致“僵尸企業(yè)”難以依據(jù)市場(chǎng)規(guī)則順利退出。

（三）“僵尸企業(yè)”危害

一是造成了嚴(yán)重資源浪費(fèi)?！敖┦髽I(yè)”的存在，閑置了要素資源，扭曲了市場(chǎng)信號(hào)，增加了社會(huì)管理成本，妨礙了公平競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)體系的建設(shè)，造成了嚴(yán)重的資源浪費(fèi)。二是損害了優(yōu)勝劣汰的市場(chǎng)機(jī)制。一方面出于社會(huì)穩(wěn)定等考慮，為了維持“僵尸企業(yè)”存在，持續(xù)為“僵尸企業(yè)”輸血，導(dǎo)致不公平競(jìng)爭(zhēng)，甚至可能出現(xiàn)劣幣驅(qū)逐良幣現(xiàn)象。三是可能引發(fā)金融風(fēng)險(xiǎn)。“僵尸企業(yè)”背負(fù)大量負(fù)債，如不能及時(shí)處置，將會(huì)導(dǎo)致銀行不良信貸資產(chǎn)增加，加上企業(yè)間債務(wù)情況復(fù)雜，可能引發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。

（四）高層要求抓緊處置“僵尸企業(yè)”

2015年9月18日，國(guó)務(wù)院總理李克強(qiáng)同志在深化國(guó)有企業(yè)改革和發(fā)展座談會(huì)上指出，要做好增量、盤活存量、主動(dòng)減量，優(yōu)化國(guó)有資本布局結(jié)構(gòu)，推動(dòng)企業(yè)兼并重組，抓緊處置“僵尸企業(yè)”、長(zhǎng)期虧損企業(yè)和低效無效資產(chǎn)，提高國(guó)有資本配置和運(yùn)行效率，加快技術(shù)改造和內(nèi)部挖潛，減少虧損、擴(kuò)大盈利，增強(qiáng)企業(yè)活力、競(jìng)爭(zhēng)力和抗風(fēng)險(xiǎn)能力，確保國(guó)有資產(chǎn)保值增值，創(chuàng)造更多社會(huì)財(cái)富，促進(jìn)宏觀經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的整體改善。

2015年11月4日，國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議確定了加快推進(jìn)“僵尸企業(yè)”重組整合或退出市場(chǎng)，加大支持國(guó)企解決歷史包袱，大力挖潛增效。

2015年12月21日閉幕的中央經(jīng)濟(jì)工作會(huì)議把“去產(chǎn)能”作為2016年五大結(jié)構(gòu)性改革的任務(wù)之首，同時(shí)提出要依法為實(shí)施市場(chǎng)化破產(chǎn)程序創(chuàng)造條件，加快破產(chǎn)清算案件審理。要落實(shí)財(cái)稅支持、不良資產(chǎn)處置、盡可能多兼并重組、少破產(chǎn)清算。要做好職工安置工作失業(yè)人員再就業(yè)和生活保障工作。要嚴(yán)格控制增量，防止新的產(chǎn)能過剩。

二、巴西公司破產(chǎn)重組案例實(shí)踐

（一）巴西公司破產(chǎn)重組的法律規(guī)定

1.破產(chǎn)重組申請(qǐng)。債務(wù)人向注冊(cè)地民事法院破產(chǎn)法庭提出破產(chǎn)重組申請(qǐng)，申請(qǐng)文件主要包括：（1）債務(wù)人面臨的財(cái)務(wù)危機(jī)情況；（2）債務(wù)人最近3年的資產(chǎn)負(fù)債表；（3）債務(wù)人累計(jì)債務(wù)情況；（4）債務(wù)人現(xiàn)金流情況；（5）債權(quán)人債權(quán)情況；（6）債務(wù)人勞工情況；（7）債務(wù)人公司注冊(cè)證明、章程以及高管情況；（8）債務(wù)人控股股東、高級(jí)管理人員個(gè)人資產(chǎn)有關(guān)情況；（9）債務(wù)人銀行賬戶及投資情況；（10）債務(wù)人登記黑名單情況；（11）債務(wù)人訴訟情況。

2.法院裁定破產(chǎn)重組。主審法官通常在2周內(nèi)（法律無具體期限）裁定是否同意債務(wù)人啟動(dòng)破產(chǎn)重組程序。在裁決啟動(dòng)破產(chǎn)重組程序的同時(shí)，（1）指定破產(chǎn)重組管理人（一般為專業(yè)律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所或?qū)I(yè)律師、會(huì)計(jì)師、經(jīng)濟(jì)師、職業(yè)經(jīng)理人等）；（2）決定債務(wù)人不需要無欠稅證明、無欠社會(huì)保險(xiǎn)證明等文件就可以參與公共項(xiàng)目投標(biāo)；（3）暫停債務(wù)人為被告的執(zhí)行訴訟；（4）要求債務(wù)人每月向破產(chǎn)重組管理人提交財(cái)務(wù)報(bào)告；（5）通知聯(lián)邦檢察機(jī)關(guān)、各級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)；（6）發(fā)布公告，要求債權(quán)人在15天內(nèi)申報(bào)債權(quán)。

3.破產(chǎn)重組方案。法院裁定啟動(dòng)破產(chǎn)重組60天內(nèi)，債務(wù)人應(yīng)向法院提交破產(chǎn)重組方案。破產(chǎn)重組方案經(jīng)破產(chǎn)重組管理人審核后提交債權(quán)人大會(huì)討論，如果債務(wù)人不能在60天內(nèi)提交破產(chǎn)重組方案，法官有權(quán)宣布債務(wù)人破產(chǎn)，進(jìn)入破產(chǎn)清算程序。

巴西破產(chǎn)法規(guī)定，債務(wù)人應(yīng)在破產(chǎn)方案通過后的30天內(nèi)先向勞工債權(quán)人支付5倍最低工資的勞工債務(wù)（如果債務(wù)少于5倍最低工資，應(yīng)在30天內(nèi)支付完畢），在重組方案通過的1年內(nèi)支付全部勞工債務(wù)。

破產(chǎn)重組管理人一般應(yīng)在法院裁定啟動(dòng)破產(chǎn)重組的5個(gè)月內(nèi)召集債權(quán)人大會(huì)審議重組方案。債權(quán)人大會(huì)批準(zhǔn)重組方案后，債務(wù)人開始實(shí)施重組方案，如果重組方案未被批準(zhǔn)，法院可能宣布債務(wù)人破產(chǎn)清算。

債權(quán)人大會(huì)一般由勞工、擔(dān)保債權(quán)、無擔(dān)保債權(quán)、小微企業(yè)債權(quán)人等四類債權(quán)分別表決，勞工和小微企業(yè)債權(quán)人表決由出席債權(quán)人大會(huì)的債權(quán)人簡(jiǎn)單多數(shù)表決通過。其它債權(quán)人表決同時(shí)需要代表債權(quán)數(shù)額過半數(shù)才能通過。非經(jīng)債務(wù)人同意，債權(quán)人大會(huì)無權(quán)修改破產(chǎn)重組方案。

4.破產(chǎn)重組期間運(yùn)營(yíng)。整個(gè)破產(chǎn)重組期間，債務(wù)人在破產(chǎn)管理人的監(jiān)督下運(yùn)營(yíng)。裁定破產(chǎn)重組的公司名稱后應(yīng)增加破產(chǎn)重組表明公司處于破產(chǎn)重組中，債務(wù)人在參與公共項(xiàng)目招投標(biāo)時(shí)無需提供無欠稅、社會(huì)保險(xiǎn)證明等文件，到期的債務(wù)按重組方案執(zhí)行即可，無需按原承諾償還。

整個(gè)破產(chǎn)重組期間，非經(jīng)債權(quán)人會(huì)議同意，債務(wù)人不得放棄破產(chǎn)重組，債務(wù)人不能履行破產(chǎn)重組方案時(shí)，法官有權(quán)決定債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)清算。

（二）巴西G公司破產(chǎn)重組實(shí)踐

G公司是巴西大型的施工公司，由于巴西經(jīng)濟(jì)下滑，新開工項(xiàng)目減少，項(xiàng)目停建，在建項(xiàng)目業(yè)主變更索賠批復(fù)滯后等原因，公司現(xiàn)金流嚴(yán)重短缺，陷入財(cái)務(wù)困境。

1.破產(chǎn)重組申請(qǐng)。財(cái)務(wù)危機(jī)發(fā)生后，G公司根據(jù)專業(yè)的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等專業(yè)咨詢機(jī)構(gòu)意見，于2015年1月按照巴西破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定向公司所在地法院申請(qǐng)破產(chǎn)重組。5天后，法院批準(zhǔn)了G公司的破產(chǎn)重組申請(qǐng)并指定了專業(yè)的會(huì)計(jì)事務(wù)所為破產(chǎn)重組管理人。

2.破產(chǎn)重組方案。破產(chǎn)重組申請(qǐng)被法院批準(zhǔn)后，G公司通過專業(yè)的咨詢機(jī)構(gòu)在破產(chǎn)法規(guī)定的期限內(nèi)編制了破產(chǎn)重組方案并提交債權(quán)人大會(huì)表決。破產(chǎn)重組方案要點(diǎn)如下：

G公司承諾支付部分債務(wù)。G公司承諾在重組方案獲批后的1年內(nèi)支付：全部勞工債務(wù)、小微企業(yè)債權(quán)人（單個(gè)債權(quán)人最多不超過2萬巴幣）和普通債權(quán)人（單個(gè)債權(quán)人最多不超過1萬巴幣），接受上述條件的債權(quán)人放棄支付限額以上部分債權(quán)，不接受上述條件的債權(quán)人，債務(wù)注入新設(shè)X公司。

新設(shè)公司專門處理債權(quán)債務(wù)。G公司將在重組方案批準(zhǔn)后的120天內(nèi)分立為兩個(gè)公司，即G公司和新設(shè)立的公司（簡(jiǎn)稱“X公司”），G公司將除承諾支付債務(wù)以外的全部債務(wù)（包括或有債務(wù)）和部分債權(quán)注入X公司，注入X公司債務(wù)的債權(quán)人放棄對(duì)G公司的追償。

注入X公司資金和或有債權(quán)。（1）G公司控股股東轉(zhuǎn)讓其持有的其它公司股權(quán)預(yù)計(jì)收入1.2億美元，注入X公司0.8億美元，剩余的現(xiàn)金作為G公司的運(yùn)營(yíng)資金；（2）G公司控股股東轉(zhuǎn)讓其公路公司（以BOT方式建設(shè)600公里高速公路，目前還未開工）的權(quán)益收入（無預(yù)計(jì)數(shù)額）；（3）G公司在基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目、石油化工等項(xiàng)目上的全部或有債權(quán)（無預(yù)計(jì)數(shù)額）。

G公司重組方案中沒有登記的債權(quán)人和表決反對(duì)重組方案的債權(quán)人也必須接受該重組方案。

破產(chǎn)重組方案于2015年6月被債權(quán)人人大會(huì)表決通過。隨后法院正式公告了G公司的破產(chǎn)重組方案。

3.破產(chǎn)重組期間運(yùn)營(yíng)。新設(shè)的X公司已于2015年10月成立。債務(wù)轉(zhuǎn)入X公司后，G公司可以輕松參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，中標(biāo)了新的項(xiàng)目，經(jīng)營(yíng)狀況明顯好轉(zhuǎn)。目前，G公司正按照債權(quán)人大會(huì)批準(zhǔn)的方案穩(wěn)步推進(jìn)破產(chǎn)重組。

三、巴西G公司破產(chǎn)重組實(shí)踐對(duì)我國(guó)的借鑒意義

（一）勞工保護(hù)

巴西破產(chǎn)法規(guī)定，債務(wù)人應(yīng)在破產(chǎn)方案通過后的30天內(nèi)先向勞工債權(quán)人支付5倍最低工資的勞工債務(wù)（如果債務(wù)少于5倍最低工資，應(yīng)在30天內(nèi)支付完畢），在重組方案通過的1年內(nèi)支付全部勞工債務(wù)。

國(guó)內(nèi)的破產(chǎn)重組、處置“僵尸企業(yè)”過程中，可以借鑒巴西經(jīng)驗(yàn)，明確規(guī)定對(duì)于進(jìn)行破產(chǎn)重組的“僵尸企業(yè)”在重組方案中應(yīng)明確勞工債務(wù)的處置意見，原則上1年內(nèi)解決法院裁定破產(chǎn)重組前所欠員工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)、遣散費(fèi)等全部勞工債務(wù)。對(duì)于仍留在重組企業(yè)中的員工，應(yīng)按時(shí)支付法院裁定破產(chǎn)重組后的工資、社會(huì)保險(xiǎn)等。勞工債務(wù)的解決，有利于維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，促進(jìn)“僵尸企業(yè)”的處置。

（二）重生型重組

查閱巴西破產(chǎn)法及實(shí)踐案例，筆者發(fā)現(xiàn)巴西的破產(chǎn)重組可稱得上重生型重組。以本文提及的G公司重組案為例，通過保障債權(quán)人獲得一定清償以清理公司全部債務(wù)，通過暫緩支付稅款、到期債務(wù)等解決現(xiàn)金流問題，使得公司重獲持續(xù)經(jīng)營(yíng)和盈利能力，節(jié)約社會(huì)資源，維護(hù)企業(yè)、員工、股東、債權(quán)人等多方利益，有效踐行了重組制度的目的和意義，實(shí)現(xiàn)了企業(yè)的重生。

國(guó)內(nèi)破產(chǎn)重組的司法實(shí)踐中，尤其是上市公司重組實(shí)踐中，清算型重組較為普遍。上市公司將全部或者主要資產(chǎn)進(jìn)行處置，重新注入新的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)，依托上市殼資源的價(jià)值，利用企業(yè)破產(chǎn)程序?qū)崿F(xiàn)重組方“借殼上市”的目的，這與企業(yè)破產(chǎn)重組制度設(shè)立的初衷存在較大差異。在“僵尸企業(yè)”處置中，對(duì)于一些現(xiàn)金流緊張，有市場(chǎng)前景的企業(yè)可以借鑒巴西破產(chǎn)重組經(jīng)驗(yàn)，通過暫緩支付稅款、到期債務(wù)等解決現(xiàn)金流問題，通過保障債權(quán)人獲得一定清償以清理公司全部債務(wù)，使公司恢復(fù)盈利能力，實(shí)現(xiàn)重生。

（三）小微企業(yè)保護(hù)

巴西破產(chǎn)法規(guī)定小微企業(yè)債權(quán)人作為單獨(dú)表決權(quán)組在破產(chǎn)重組債權(quán)人大會(huì)上進(jìn)行表決。單獨(dú)表決權(quán)促使債務(wù)人在編制破產(chǎn)重組方案時(shí)充分考慮小微企業(yè)債權(quán)人的利益。

小微企業(yè)是大眾創(chuàng)新萬眾創(chuàng)業(yè)的主力軍，也是就業(yè)的主體，但小微企業(yè)總體處于弱勢(shì)地位，應(yīng)成為政策支持的重點(diǎn)。我國(guó)在處置“僵尸企業(yè)”也可以參考巴西破產(chǎn)法規(guī)定設(shè)立小微企業(yè)專門表決權(quán)或?qū)π∥⑵髽I(yè)債權(quán)人支付做出特別安排。

（四）稅務(wù)債權(quán)

根據(jù)巴西破產(chǎn)法，如果債務(wù)人破產(chǎn)清算，債務(wù)支付的順序?yàn)閯诠鶆?wù)、有擔(dān)保的債務(wù)，然后才是稅務(wù)債務(wù)。債務(wù)人不需要在破產(chǎn)重組方案中承諾稅務(wù)債務(wù)的支付，稅務(wù)債權(quán)人也不參與表決。也就是法律裁定破產(chǎn)重組的企業(yè)，可以暫不考慮支付稅務(wù)債務(wù)。

國(guó)內(nèi)債權(quán)人大會(huì)的表決權(quán)分組中，專門規(guī)定了稅務(wù)債權(quán)組表決權(quán)，而稅務(wù)機(jī)關(guān)卻要求重組企業(yè)在重組方案中首先全額償付所欠稅款，如果不償付稅就不同意重組方案，這樣不利于企業(yè)重組制度的實(shí)施。

重組往往能使瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)起死回生，它不但對(duì)維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定起到很大的作用，重整企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，不但可以收回所欠稅款，還能產(chǎn)生新的稅款，重組主要目的是債權(quán)人對(duì)自己的權(quán)利進(jìn)行讓渡，以促進(jìn)“僵尸企業(yè)”起死回生。稅務(wù)債權(quán)必須優(yōu)先全額償付等于國(guó)家要求個(gè)人、企業(yè)支持其它企業(yè)發(fā)展，而國(guó)家卻可以不支持，這是不合理的，因此，稅務(wù)債權(quán)應(yīng)可以讓渡。

建議破產(chǎn)重組期間的“僵尸企業(yè)”，也應(yīng)該給予稅務(wù)優(yōu)惠或暫緩、分期支付稅款，以利于“僵尸企業(yè)”起死回生。

參考文獻(xiàn)：

[1] 工信部.處置”“僵尸企業(yè)””要多重組少破產(chǎn).http：//auto.ifeng.com/pinglun/20151127/1050386.shtml

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（作者單位：中石化石油工程建設(shè)有限公司 北京 100020）

（責(zé)編：賈偉）