論洗錢罪

趙飛

[摘要]文章在闡述洗錢罪的定義、構(gòu)成、特點、途徑、立法狀況的基礎(chǔ)上，就洗錢犯罪的不足和完善現(xiàn)狀進行了分析，并提出了一些完善的建議。

[關(guān)鍵詞]洗錢；洗錢犯罪；販賣毒品

[DOI]101.3939/jcnkizgsc20162.72.4.2

洗錢犯罪是一種具有嚴(yán)重社會危害性的新型犯罪，對其進行必要的法律調(diào)整具有重要的意義。在我國的現(xiàn)有法律體系中對洗錢罪有一些規(guī)定，但存在很多不足，需要完善。只有這樣才能更好地遏制洗錢犯罪。

1洗錢犯罪的概念及特征

洗錢（moneylaundering），本意指把骯臟的錢清洗干凈。據(jù)說在20世紀(jì)初期，美國舊金山市一家飯店的老板，看到自己飯店里日常流通的一些硬幣沾滿了油污，他怕弄臟顧客所戴的白手套而影響飯店的生意，便用洗滌劑將收到的硬幣清洗一遍，于是被清洗之后的硬幣就像新的一樣干凈了，這就是洗錢的最早來源。到了20世紀(jì)20年代，美國芝加哥出現(xiàn)了一個以魯西諾為首的龐大的有組織犯罪集團，他們利用美國經(jīng)濟發(fā)展中使用的現(xiàn)代化大規(guī)模生產(chǎn)技術(shù)，發(fā)展自己的犯罪產(chǎn)業(yè)，謀求巨額的經(jīng)濟利益。起初，該組織以開洗衣店做掩護，在為顧客洗衣服的同時，向顧客收取現(xiàn)金，然后將這一部分現(xiàn)金連同其販賣毒品的收入一起向稅務(wù)機關(guān)申報，這樣就把毒品收入也變成了合法收入。這就是現(xiàn)代意義上“洗錢”一詞的淵源。后來，人們用它來稱謂把非法收入合法化的過程。最初的洗錢，實際上是毒品交易的一部分，據(jù)聯(lián)合國統(tǒng)計，每年約有來自毒品交易的5000億至6000億美元流入正常的經(jīng)濟流通領(lǐng)域，這樣，在國際金融系統(tǒng)中流通的“毒”錢大約有一萬多億美元?，F(xiàn)在把對販毒、走私、搶劫、盜竊、詐騙、貪污、賄賂、逃稅等犯罪收入的清洗，都視為洗錢。關(guān)于洗錢的概念，目前在不同國家和地區(qū)的法律中表述也不盡相同。

我國是《聯(lián)合國禁毒公約》的締約國，承擔(dān)了在國內(nèi)實體法中規(guī)定洗錢為犯罪的義務(wù)。事實上，1990年1.2月2.8日全國人大常委會《關(guān)于禁毒的決定》第四條第一款就規(guī)定：包庇走私、販賣、運輸、制造毒品的犯罪分子的，為犯罪分子窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品或者犯罪所得財物的，掩飾、隱瞞出售毒品獲得財物的非法性質(zhì)和來源的，處7年以下有期徒刑、拘役或者管制，可以并處罰金。雖然未明確規(guī)定洗錢的概念和洗錢犯罪，但這一規(guī)定已充分表明我國已將參與洗錢的人或組織列入犯罪并予以處罰之列。

我國新《刑法》第191條首次明確了洗錢罪的罪種，規(guī)定：明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，以特定方式掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金。

從國內(nèi)外法學(xué)界的研究現(xiàn)狀來看，盡管各國對洗錢犯罪的法律規(guī)定不盡一致，對洗錢含義的理解也不統(tǒng)一，但通過對各種觀點的綜合分析可以看出，作為法律意義上的洗錢行為，一般都具有如下的特征：

（1）利用合法金融體系洗錢。不法分子通過銀行和非銀行金融機構(gòu)清洗贓款。特別是有一些犯罪嫌疑人使用假身份證在銀行開設(shè)多個賬戶，用以轉(zhuǎn)移和隱匿非法所得及其收益。

（2）利用地下錢莊進行洗錢。一些犯罪嫌疑人通過地下錢莊將贓款轉(zhuǎn)移出境。

（3）利用互聯(lián)網(wǎng)進行洗錢。不法分子利用網(wǎng)上銀行轉(zhuǎn)移贓款，有的還通過網(wǎng)上賭博進行洗錢。

（4）通過現(xiàn)金走私進行洗錢。如，不法分子隨身攜帶或?qū)⒋罅楷F(xiàn)金藏匿于交通工具出入境。

（5）通過投資進行洗錢。不法分子通過投資興建賓館、開設(shè)公司等方式進行洗錢，有的甚至在境外開設(shè)公司，為其犯罪所得披上合法外衣。

（6）利用進出口貿(mào)易進行洗錢。犯罪嫌疑人通過虛報進出口價格或偽造有關(guān)貿(mào)易單據(jù)的方式跨境轉(zhuǎn)移贓款。

（7）利用證券期貨市場進行洗錢。有些不法分子將資金存入支票，用其買入股票后，將股東賬戶和其中的股票轉(zhuǎn)托到其他的證券公司，然后將股票賣掉，提取現(xiàn)金。

洗錢之所以受到眾多國家和國際組織超乎尋常的關(guān)注，是因為它本身具有極大的社會危害性。首先，洗錢為犯罪者安全、自由地支配犯罪贓款創(chuàng)造了條件，為司法部門調(diào)查和檢控犯罪設(shè)置了障礙，從而在事實上起著為各種惡性犯罪，尤其是有組織犯罪推波助瀾的作用。其次，洗錢容易引發(fā)其他多種犯罪和嚴(yán)重的社會問題。為達到順利洗錢的目的，犯罪分子和洗錢者常常千方百計拉攏、利誘政府官員和銀行職員做內(nèi)應(yīng)，由此導(dǎo)致賄賂橫行、社會風(fēng)尚沒落和國家工作人員違法、亂紀(jì)。最后，洗錢為金融危機埋下隱患。洗錢是具有特定目的的非正常金融活動，涉及金額大，資金轉(zhuǎn)移快，突發(fā)性強，極易誘發(fā)金融機構(gòu)資金流動困難；一些金融機構(gòu)受利益的驅(qū)使，與犯罪分子和洗錢者同流合污，大開方便之門，甚至直接從事洗錢，一旦真相暴露，即可引發(fā)公眾的信任危機，后果不堪設(shè)想。因此，一些受國際犯罪和洗錢嚴(yán)重困擾的國家甚至將洗錢的危害定位為“擾亂整個社會經(jīng)濟的運行秩序，威脅到國家安全”。

2洗錢犯罪的構(gòu)成

洗錢犯罪的主體是金融機構(gòu)或個人，主觀方面是故意，侵犯的客體是社會主義市場經(jīng)濟秩序。客觀方面的行為表現(xiàn)根據(jù)《刑法》第191條的規(guī)定有以下五種行為：

（1）提供資金賬戶。即為黑錢提供銀行賬戶，或把本單位的賬戶提供給犯罪分子使用。

（2）協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或金融票據(jù)。即將違法所得及其收益從實物或票據(jù)形式兌換成現(xiàn)金或者將現(xiàn)金通過證券市場等兌換為金融票據(jù)。

（3）通過轉(zhuǎn)賬或其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移。即通過匯票、本票、支票、匯兌等金融結(jié)算業(yè)務(wù)，掩飾、隱瞞犯罪所得的性質(zhì)和來源。

（4）協(xié)助將資金匯往境外。即提供各種便利條件，將犯罪所得及其收益或清洗過的錢匯往境外。

（5）以其他方式掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的性質(zhì)、來源。即通過以上4種方法以外的其他方法進行洗錢，包括將清洗過的錢放到合法或基本合法的經(jīng)濟活動中進行再投資的行為。例如用清洗過的錢從事證券、期貨、房地產(chǎn)等投資或者成立商事公司等活動。

只要行為人實施了上述五種行為方式中的任何一種，不管犯罪分子是否達到了掩飾、隱瞞違法所得及其收益的性質(zhì)和來源的目的，都構(gòu)成洗錢罪。

3洗錢犯罪的主要特點

我國刑法第191條規(guī)定，洗錢犯罪就是明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的效益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)而提供資金賬戶的；協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移為現(xiàn)金或者金融票據(jù)的；通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的；協(xié)助將資金匯往境外的；以其他方法掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的性質(zhì)和來源的行為。通俗地說，洗錢就是將從事犯罪所得的贓款通過銀行等金融機構(gòu)中轉(zhuǎn)，掩蓋其非法來源和性質(zhì)，使之合法化的一種行為。比如將走私、販毒、逃稅、詐騙、貪污受賄和資本外逃等犯罪所得，通過銀行或其他方式的經(jīng)濟運作而披上合法外衣，造成其收入來源合法的假象，以逃脫法律的制裁。可見，洗錢犯罪是各種經(jīng)濟犯罪和有組織犯罪的派生物。但是，洗錢犯罪有著自身不同于其他各種犯罪的特點，主要有如下方面：

第一，洗錢犯罪具有顯著的國際性。在全球化背景下，國際毒品和走私犯罪等有組織犯罪的猖獗，洗錢犯罪的國際性色彩也越來越濃厚，幾乎沒有一個國家不存在有組織犯罪和洗錢犯罪活動，在世界范圍內(nèi)已成為一種社會公害，也是全世界所面臨的一個共同課題。聯(lián)合國的有關(guān)統(tǒng)計顯示：在一些發(fā)展中國家，每年被合法化的非法收入為10億～20億美元，一些發(fā)達國家這一數(shù)字為1000億美元，而在某些金融中心，每年有3000億～5000億美元的黑錢被合法化。目前，洗錢這一產(chǎn)業(yè)，以極快的速度增長為僅次于外匯和石油的世界第三商業(yè)活動。國際貨幣基金組織報告還驚人地指出，全球的“黑錢”累積至今已達一兆億美元，且每年還在不斷增加！洗錢活動可謂呈現(xiàn)出一派“欣欣向榮”的景象。國際性還表現(xiàn)在洗錢活動往往在兩個以上國家之間進行。洗錢者除了以運輸方式跨越國境進行洗錢之外，還常利用電子資金劃撥，在一國境內(nèi)進行跨國資金轉(zhuǎn)移，有時還在不同國家共同對犯罪收益進行清洗。洗錢者常分布在不同的國家，甚至形成國際性的洗錢組織。由于各國對洗錢的態(tài)度不同，有的國家對洗錢活動的控制非常嚴(yán)厲，對洗錢犯罪的法律制裁科以重刑；有些國家則實行嚴(yán)格的銀行保密制度，而且對洗錢處刑較輕，甚至不認(rèn)為洗錢是犯罪，這種法律制度的差異，導(dǎo)致某些國家成為“洗錢天堂”，誘使洗錢者把犯罪收益從管制較嚴(yán)的國家轉(zhuǎn)移到管制較松的國家。同時，洗錢者還利用各國主權(quán)管轄范圍的限制，將犯罪收益在幾個國家之間轉(zhuǎn)移，以逃避法律的追究。

第二，洗錢犯罪具有危害的嚴(yán)重性。伴隨著全球經(jīng)濟一體化進程的加快和我國改革開放力度的加大，洗錢犯罪活動在我國早已呈現(xiàn)日趨嚴(yán)重的發(fā)展態(tài)勢。據(jù)有關(guān)方面估計，近十年來，中國內(nèi)地每年洗到海外的黑錢至少高達2000億元人民幣，相當(dāng)于國內(nèi)生產(chǎn)總值的2%，相當(dāng)于2.2.5億美元的全年對外貿(mào)易順差。如果這些黑錢用來彌補3098億元的2002年的國家預(yù)算赤字，赤字水平就減少64%。據(jù)有關(guān)人士測算，中國每年因此受到的財稅損失達近千億元，洗錢犯罪與其他社會丑惡現(xiàn)象結(jié)合更增加了其危害性，表現(xiàn)在：一是腐敗與洗錢的緊密結(jié)合。洗錢活動之所以猖獗，它是與那里起主導(dǎo)作用的財界和政界代表人物腐敗緊密相連，腐敗不但需要洗錢，有時還保護洗錢。二是洗錢與販毒成為一對連體嬰，相互糾纏，掩蓋罪惡。許多毒販子內(nèi)外勾結(jié)，采取聯(lián)合投資的辦法，把購買毒品的毒資、或其他非法所得從境外打到某地，建飯店、酒樓、娛樂場所，建完后抵押給銀行，然后從銀行貸出來的錢就可以大膽地用了，還有的毒販子以股份頂替購買毒品的毒資?？梢哉f，幾乎每一次成功的毒品交易，都是以銀行為媒介，幾乎每一筆毒資最終都是通過國家金融機構(gòu)穿上了合法的外衣，成為正常收入。由此導(dǎo)致的嚴(yán)重后果是：其一，它直接妨害著對犯罪活動司法追究，還誘發(fā)重復(fù)犯罪，同時還會使一大批貪污賄賂等腐敗行為得不到應(yīng)有的法律追究，并仍然在政治機體中蔓延和泛濫。其二，不光破壞了金融機構(gòu)的信譽，而且數(shù)額巨大的洗錢對金融市場造成嚴(yán)重影響，同時由于“黑錢”重新進入流通領(lǐng)域并游離于任何統(tǒng)計數(shù)字之外，從而能使一個國家貨幣需求發(fā)生明顯變化。其三，洗錢所導(dǎo)致的資本外逃，它既減少國家稅收，又造成國有資產(chǎn)流失，走私、販毒、逃騙稅、逃騙匯等違法犯罪活動，通常表現(xiàn)為外匯的流失，影響外匯儲蓄，進而影響人民幣利率和匯率的穩(wěn)定。有人擔(dān)心這將危及中國金融的安全，甚至成為金融危機的根源。有專家指出，這種“黑錢洗白”，實際上潛伏著嚴(yán)重的危機，大筆的非法資金流入投資市場后，便擾亂了整體經(jīng)濟的合理發(fā)展，使金融界變得混亂異常，在特定條件下還危及國家經(jīng)濟安全。

第三，洗錢犯罪在中國具有自己的特色性。我國刑法規(guī)定，洗錢犯罪是與毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪以及走私犯罪的非法所得及其產(chǎn)生的收益聯(lián)系在一起的，而為貪污受賄等犯罪所得及收益掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的行為卻被排除在洗錢犯罪范疇之外。然而，在我國一種新的洗錢犯罪，即腐敗的公職人員洗錢現(xiàn)象日趨嚴(yán)重。他們一方面充當(dāng)洗錢犯罪的“保護傘”，另一方面通過各種途徑給自己貪污受賄的“黑錢”披上合法外衣。之后，不僅可以公開揮霍和享受這些非法所得，還可用來投資和進行再增值。其發(fā)展速度及惡劣影響，已遠遠超過了傳統(tǒng)的洗錢犯罪。其洗錢形式主要包括以下幾種形式：一是先撈錢，后洗錢。公職人員大量貪污受賄后，辭職下海辦公司或炒股，用新身份來解釋他不正常的暴富；二是邊撈錢，邊洗錢。即搞“一家兩制”，自己在臺上利用全力撈錢，父母、老婆、孩子利用“下?！鄙矸菅谏w黑錢來源。三是連撈錢帶洗錢。即政府官員或國企老總創(chuàng)辦私人企業(yè)、代理人企業(yè)（企業(yè)表面上是別人的，但大權(quán)由自己控制），既可通過經(jīng)濟往來把黑錢轉(zhuǎn)移到這些企業(yè)賬戶上，又可以通過正常的納稅經(jīng)營再賺一筆。四是跨國洗錢。即利用國內(nèi)外市場日益緊密的聯(lián)系，設(shè)法把黑錢轉(zhuǎn)移出去，或者在境外收取贓款并洗“清”。雖然國內(nèi)腐敗分子在國際洗錢活動中還未形成規(guī)模，但也已占有越來越大的比重。

第四，洗錢犯罪的過程具有相當(dāng)?shù)膹?fù)雜性。由于洗錢犯罪活動通常與其他犯罪行為糾纏在一起，人們便將洗錢的過程看得相當(dāng)復(fù)雜，沒有固定的模式。尤其在貿(mào)易全球化時代，金融全球化通過銀行的中介作用，增加了合法活動和非法活動之間的復(fù)雜連通關(guān)系。銀行與非銀行機構(gòu)以“職業(yè)秘密”和“不干預(yù)”為由，在犯罪集團和合法經(jīng)濟之間豎起了一道擋風(fēng)板。非法資本與偷稅一樣，以相同的方式進行再循環(huán)。金融系統(tǒng)變成了一個熔爐，使腐敗的“灰色區(qū)”和毒品走私的“黑色區(qū)”難以劃分：腐敗保護洗錢，洗錢滋養(yǎng)腐敗，形成了一個金融旋體，從而助長了經(jīng)濟犯罪。據(jù)中國人民銀行專業(yè)人士分析，洗錢活動有四個共同的因素，案犯在進行洗錢活動時通常會考慮到：需要隱藏有關(guān)金錢的真正擁有權(quán)及來源；改變有關(guān)金錢的形式；洗錢過程不得留下明顯的痕跡；最后，必須始終控制洗錢的全過程。因為洗錢者要掩飾或隱瞞犯罪收益的性質(zhì)、來源，就必須要對犯罪收益原有的形式加以轉(zhuǎn)化，通過一系列復(fù)雜的環(huán)節(jié)，將犯罪收益?zhèn)窝b成合法收益。典型的洗錢過程常常分為處置、分層、融合三個作業(yè)階段才能完成。具體講：一是處置階段。洗錢者將黑錢放入清洗系統(tǒng)，準(zhǔn)備進行清洗。通常洗錢者將犯罪收益通過各種方式投入金融機構(gòu)，以掩蓋其非法面目。如存款、電匯到銀行，或者直接購買各種有價證券、保險，其采用方式多種多樣，而這是犯罪者最容易被偵查到的階段。二是分層階段。犯罪所得資金進入清洗系統(tǒng)后，洗錢者便通過復(fù)雜的多層次的轉(zhuǎn)賬金融交易模糊資金的來源和性質(zhì)，將非法所得及其來源分開，分散其不法所得，通常是用賬戶上的資金進行期貨交易，買賣貴重商品，買賣外匯等。值得注意的是，這一階段的資金流動多是跨國界進行的，而且大多流向銀行保密制度較嚴(yán)的國家和地區(qū)，這使得犯罪收益的追查較為困難。據(jù)報載，瑞士銀行的“為儲戶保密”業(yè)務(wù)以良好的信譽、周到的服務(wù)贏得了全世界顧客的信譽。但今年來不斷爆出的各種金融丑聞都或多或少地與瑞士的“保密業(yè)務(wù)”有關(guān)。三是融合階段，經(jīng)過分層階段的清洗，犯罪所得資金已具備合法形式，洗錢者更以一項顯然合法的轉(zhuǎn)賬為掩護，使黑錢與合法資金融入到合法金融和經(jīng)濟體制中，如投資于實業(yè)，用作正當(dāng)正常的流轉(zhuǎn)資金等。此時，犯罪收益已經(jīng)披上了合法的外衣。犯罪收益人可以自由地使用該犯罪收益了。從洗錢活動的過程可見洗錢犯罪的復(fù)雜性，也使得洗錢犯罪更加隱蔽、詭秘。

第五，洗錢犯罪的手段具有高度的專業(yè)性。當(dāng)前全球金融業(yè)的飛速發(fā)展、金融服務(wù)的方便快捷，以及計算機等新技術(shù)越來越多地應(yīng)用于金融領(lǐng)域，恰恰為洗錢者從事洗錢犯罪帶來了有利條件，從而，洗錢也發(fā)展成為國際性專門產(chǎn)業(yè)，即具有手段上的高度專業(yè)性。比如借用計算機技術(shù)，通過金融系統(tǒng)進行犯罪收益的轉(zhuǎn)移或儲存。由于洗錢的專業(yè)性越來越強，從事洗錢活動的分子已不限于販毒、走私等取得犯罪收益的人，而且出現(xiàn)了一批專業(yè)洗錢者，有的是銀行家、律師、投資專家，有的是會計師、經(jīng)紀(jì)人，由于他們精通法律相關(guān)經(jīng)濟業(yè)務(wù)，他們利用專業(yè)知識專門為走私、販毒、黑社會犯罪集團等上游犯罪者提供洗錢服務(wù)。這里僅就電子商務(wù)與金融犯罪的緊密結(jié)合方面為例，即可看到洗錢犯罪的高度專業(yè)性。由于國際互聯(lián)網(wǎng)的開通和“跳蚤卡”的出現(xiàn)，電子貨幣越來越成為一種廣泛使用的付款方式。覆蓋全球的個人電子轉(zhuǎn)賬速度快，取締了票據(jù)和貨幣的儲存與流通，使那些不法大款商人最感頭痛的問題迎刃而解。設(shè)在加利福尼亞的全球網(wǎng)絡(luò)在國際互聯(lián)網(wǎng)上有一個網(wǎng)址，自詡能“處理來源于任何活動的現(xiàn)金”，在安提瓜島和馬恩島提供“隱秘資產(chǎn)服務(wù)”，幫助顧客把資金轉(zhuǎn)入美國銀行系統(tǒng)，而不讓任何人包括政府知道其源。電子付款的發(fā)展，只要不納入國際財會范圍里，最終會使得中央銀行的貨幣政策變得脆弱。