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摘 要:目前我國對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的監(jiān)管可謂是少之又少,由于現(xiàn)在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的不斷異化使其法律性質(zhì)更加寬泛難以界定從而使監(jiān)管難度不斷加大,文章擬通過從其法律地位的確定來確立監(jiān)管主體從而對我國P2P行業(yè)風(fēng)險進行有效的控制,最終實現(xiàn)P2P行業(yè)的穩(wěn)健有序發(fā)展進而發(fā)揮其推動我國普惠金融事業(yè)發(fā)展,彌補市場資金供求的缺陷,發(fā)揮傳統(tǒng)金融機構(gòu)無法顧及的特定群體資金需求的巨大的社會作用。
關(guān)鍵詞:P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺 監(jiān)管 監(jiān)管主體
中圖分類號:F830 文獻標識碼:A
文章編號:1004-4914(2016)08-171-04
國內(nèi)第一家P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺于2007年正式面世,自此之后,這種新型的借貸模式轟轟烈烈的登上了歷史舞臺。經(jīng)過了幾年的火熱發(fā)展期之后,2011年,哈哈貸平臺的關(guān)閉標志著國內(nèi)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸產(chǎn)業(yè)步入瓶頸期,不到兩年時間內(nèi),國內(nèi)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺紛紛告急,并于2014年危機爆發(fā),從P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的發(fā)展軌跡中可以發(fā)現(xiàn),國內(nèi)在相關(guān)監(jiān)管方面有著諸多不力之處?,F(xiàn)有研究多集中于貸款模式方面、市場行為主體的偏好,以及對風(fēng)險的監(jiān)管對策。綜合國內(nèi)外研究的成果來看,雖然國內(nèi)對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺監(jiān)管的研究有不少,不過鮮有從監(jiān)管主體角度出發(fā)來展開分析的。考慮到這一問題,筆者將研究目光著眼于監(jiān)管主體的活動方面,旨在探究監(jiān)管活動對于監(jiān)管主體的約束作用,闡述相關(guān)活動對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的影響。
一、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的發(fā)展現(xiàn)狀
自2012年以后,互聯(lián)網(wǎng)金融持續(xù)走熱,作為一種新興的金融類型,互聯(lián)網(wǎng)金融有力的沖擊了傳統(tǒng)金融。其中P2P平臺是其重要的組成部分,由于借助互聯(lián)網(wǎng)先天的便捷,大大降低信貸交易成本,再加上較高的收益率,吸引了廣大投資者參與其中并快速發(fā)展,在很大程度上推動了我國普惠金融的發(fā)展,有效彌補了傳統(tǒng)金融的諸多不足,促進了資金供求市場流動,解決許多傳統(tǒng)金融無法顧及的特定群體資金需求,具有較大的市場需求與積極的社會作用。目前中國利率市場化正在穩(wěn)步推進中,可以看到P2P網(wǎng)貸的發(fā)展將會有更大的機遇,但伴隨著跑路事件的不斷爆發(fā),也讓我們清楚的看到其蘊含著對現(xiàn)有金融體系的巨大風(fēng)險以及挑戰(zhàn)也是不容忽視的。
1.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的概念起源。孟加拉國最先出現(xiàn)小額擔保貸款這種活動,孟加拉鄉(xiāng)村銀行的創(chuàng)立標志著小額信貸模式開始逐步形成,隨著不斷的發(fā)展,逐步演變成為現(xiàn)今的小額貸款。穆罕穆德·尤努斯創(chuàng)辦此銀行的初衷是幫助該國的貧困人口(特別是婦女),最終取得良好效果,讓貧困人群也得到了金融服務(wù),促進了該國的普惠金融事業(yè)。由此獲得2006年“諾貝爾和平獎”。全球第一家P2P網(wǎng)絡(luò)借貸公司成立于2005年,英國是第一個吃螃蟹的人。次年,Prosper網(wǎng)站正式面世,這也是美國進行的首次嘗試。隨后的幾年內(nèi),英美等國逐步占領(lǐng)了此領(lǐng)域的世界市場,受英美等國的影響,國內(nèi)金融體系也逐步開展了階段性的嘗試工作。國內(nèi)首家P2P平臺以及首家小額無擔保P2P平臺分別在2006年以及2007年成立,自此以后,我國的P2P產(chǎn)業(yè)逐步發(fā)展起來。2014年Lending Club和On Deck Capital上市標志著P2P平臺發(fā)展進入了高速發(fā)展期。
2.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的三種模式。從最早拍拍貸的傳統(tǒng)模式發(fā)展到今天已經(jīng)異化出大致分為以下三種不同的模式(見表1)。需要強調(diào)的是,在發(fā)展初期,P2P僅僅是作為中介方而存在的,主要起到了溝通借貸雙方的作用,貸款方向主要為小額貸款,所以在該模式下需要有較為大量的客戶基礎(chǔ),拍拍貸由于成立時間早,知名度高,理所當然的成為該模式下的代表企業(yè)。債券轉(zhuǎn)讓模式由宜信首創(chuàng),之后被眾多平臺所仿,形成了獨具中國特色的模式。宜信控制風(fēng)險的方法包括采取實地審核方式且提供抵押擔保,客戶違約的信用風(fēng)險相對較小,但此模式下需較為眾多的線下審核人員,不僅需要耗費較高的審核成本,而且在地域方面靈活性較差,不利于業(yè)務(wù)的進一步發(fā)展擴大。隨著不斷發(fā)展出現(xiàn)了更加符合我國國情的擔保模式,現(xiàn)在大部分的平臺采用此模式。
3.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸發(fā)展的現(xiàn)狀。2007年,我國成立了首家P2P平臺,即被人們所熟知的拍拍貸。2015年年底,國內(nèi)上市了第一股P2P網(wǎng)貸,即宜人貸,這家網(wǎng)貸的成立是歷史性的突破,搶占了全球先機,成立時間僅僅晚于LendingClub。在經(jīng)歷了近十年不同階段的發(fā)展,呈現(xiàn)出以下特征和模式。第一,網(wǎng)貸平臺數(shù)量增長速度和增長數(shù)量數(shù)率快(見表2)。從表2可以清楚的看出2012年開始出現(xiàn)了快速的發(fā)展,之所以出現(xiàn)爆發(fā)式的增長的原因離不開國家層面倡導(dǎo)普惠金融與監(jiān)管寬松市場準入門檻低。第二,有問題的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺也從2013年的75家到2014年287家,出現(xiàn)了較大幅度額的增長。大量問題平臺停止經(jīng)營、倒閉非法集資、提現(xiàn)困難、失聯(lián)跑路等,其影響效果十分惡劣,為國內(nèi)整個大行業(yè)披上了灰暗的面紗,特別的2015年全年新增問題平臺高達1156家,超過之前問題平臺總和的三倍之多,以金易融(北京)網(wǎng)絡(luò)科技有限公司運營的e租寶為代表的這些大量披著P2P外衣的問題平臺失去生存下去的必要空間,被清理出局。這些惡性事件沉重打擊了投資人的信心,對行業(yè)的發(fā)展影響嚴重。第三,成交額迅速增長,交易活動進行的十分火爆。其中2011年網(wǎng)貸平臺成交額增長率出現(xiàn)爆發(fā)達1300%,成交總額也于2015年底突破萬億大關(guān)(見圖1)。第四,P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平均年利率呈現(xiàn)下降趨勢,由2013年的高達24.93%到2014年17.52%再到2015年的12.05%可以清楚的看出由于平臺數(shù)量的爆發(fā)式增長,和問題平臺的大量出現(xiàn),P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平均年利率呈現(xiàn)下降趨勢。第五,從2015的各地區(qū)成交金額來看(見表3)。成交地域集中,其中廣東,北京,上海三地占全國成交總額的71.78%,而其他地區(qū)的總和也僅有28.22%這與各地的經(jīng)濟發(fā)展息息相關(guān),但區(qū)域太集中,難免受區(qū)域經(jīng)濟、行業(yè)周期變化、自然災(zāi)害等的負面影響。
二、中國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺監(jiān)管的現(xiàn)狀
黃旭等(2013)將目光著眼于當前此行業(yè)的監(jiān)管情況,對P2P行業(yè)監(jiān)管現(xiàn)狀進行了定性研究,認為現(xiàn)階段此行業(yè)處于“三無”狀態(tài)。由于監(jiān)管工作的缺失,直接導(dǎo)致此領(lǐng)域問題頻發(fā),風(fēng)險控制成為了空談,使得行業(yè)風(fēng)險始終居高不下,長此以往,對行業(yè)的發(fā)展擴大造成了嚴重的制約作用?,F(xiàn)階段國內(nèi)很少有專門針對此行業(yè)的法律法規(guī),僅僅是通過《刑法》、《合同法》、《民法通則》等法律來對其進行一定的約束與規(guī)范,不過,由于這些法律的針對性不強,因此所起到的實際效果十分有限。在這個監(jiān)管主體缺乏的背景下,使得監(jiān)管手段顯得過于單一,沒有規(guī)范其發(fā)展的相關(guān)法律法規(guī),對其監(jiān)管不足,風(fēng)控不全,導(dǎo)致一些披著P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺面紗的企業(yè)發(fā)展不規(guī)范涉及非法集資、跑路等事件頻頻發(fā)生。我國P2P網(wǎng)貸平臺在工商局和電信局注冊的性質(zhì)為“互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)行業(yè)”而不是金融機構(gòu)。它們接受一般工商企業(yè)和互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的一些監(jiān)管規(guī)則,而其開展的許多金融業(yè)務(wù)并沒有相對應(yīng)的管理部門來進行監(jiān)管。雖然2014年銀監(jiān)會第一次提出了對P2P行業(yè)的監(jiān)管思路,即“四條紅線”,具體指的是:第一應(yīng)該始終堅持平臺的中介性;第二,資金池是不允許出現(xiàn)的;第三,平臺本身無法展開擔保行為;第四,不能非法吸收公眾存款。并且出臺“三項監(jiān)管意見”和十大原則等。2015先有央行《指導(dǎo)意見》,后有國務(wù)院“十三五”規(guī)劃,再有銀監(jiān)《暫行辦法》但就目前來看這些監(jiān)管思路雖然細致但由于監(jiān)管主體和監(jiān)管制度的缺失表現(xiàn)出來的是收效甚微。由此可以看出我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的監(jiān)管還是相當匱乏。
三、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺存在的主要風(fēng)險
1.信用風(fēng)險?,F(xiàn)階段,最為常見的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險為信用風(fēng)險,從定義上來講,這種風(fēng)險指的是由于借款人無法在既定時間內(nèi)進行欠款償還所引發(fā)的風(fēng)險。產(chǎn)生信用風(fēng)險的原因是多方面的,主要受以下幾點因素的影響:第一,現(xiàn)階段,國內(nèi)的征信體系尚未成熟,并沒有實現(xiàn)同世界標準的接軌。個人征信體系并不成熟。盡管在各方的共同努力下,國內(nèi)信用風(fēng)險管理工作取得了階段性的進展,不過從P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的發(fā)展情況來看,仍然有許多問題沒有得到突破。第二,雖然目前對于借款人所借款項規(guī)定不允許投資于高風(fēng)險項目,更不允許借款人將所借款項從事違法活動,但由于平臺未能對借款人所借款項的實際用途有效的跟蹤監(jiān)督,保障低。加之,由于借款人需向作為中介的P2P平臺支付相對較高的手續(xù)費加重了借款人的負擔。這些原因往往不可避免的導(dǎo)致了信用風(fēng)險的發(fā)生。
2.操作風(fēng)險。操作風(fēng)險是指由于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的業(yè)務(wù)操作或內(nèi)部控制不當及技術(shù)不完善而引起的風(fēng)險。首先P2P企業(yè)發(fā)展較快,但經(jīng)驗不足,因此,在制度規(guī)范建設(shè)工作方面存在著欠缺之處,業(yè)務(wù)管理及數(shù)據(jù)分析尚未形成體系。在這個背景下,為有效降低違約風(fēng)險的發(fā)生率,部分借貸平臺將目光著眼于信息審查工作方面,制定了線下調(diào)研與線上審查兩相配合的方式對原始債權(quán)信息真實性展開審查和貸款資金流向進行監(jiān)測。但是,這樣就容易造成內(nèi)部管理上的操作風(fēng)險,例如,由于評定人員主觀因素的誤導(dǎo)、部門人員的工作疏忽、相關(guān)人員無視職業(yè)道德展開內(nèi)幕交易等,資金動態(tài)管理不及時等。受上述因素的共同作用,P2P企業(yè)的操作風(fēng)險普遍較高。為減少此類操作風(fēng)險必須規(guī)范業(yè)務(wù)章程,提高管理技術(shù),做到動態(tài)管理,應(yīng)該加強業(yè)務(wù)培訓(xùn)工作,幫助內(nèi)部員工從思想上認識到風(fēng)險管理的重要性。
其次P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的運行依賴于充滿安全隱患的互聯(lián)網(wǎng),如果網(wǎng)絡(luò)技術(shù)落后或者技術(shù)不到位,一旦黑客對資金流動信息的任何篡改將很容易導(dǎo)致P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺出現(xiàn)操作風(fēng)險從而使P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺和投資者蒙受巨大經(jīng)濟損失。許多P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺資金有限,要搭建一個安全、穩(wěn)定、可靠的運行系統(tǒng)將耗費巨額成本,因此,一些不規(guī)范的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺只是在網(wǎng)上買一個簡單的模板,租一個服務(wù)器,再招聘幾個客服人員,就算成立了自己的平臺。以至于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺數(shù)據(jù)庫遭黑客攻擊的事件時有發(fā)生,這種情況在2014年之后愈演愈烈,帶來了極為惡劣的社會影響。
3.交易風(fēng)險。交易風(fēng)險具體表現(xiàn)為一個人控制多個P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺,由于目前P2P行業(yè)門檻較低和相關(guān)的法律法規(guī)的缺失,使得這種情況具有一定的隱蔽性,導(dǎo)致這種情況時有發(fā)生?!睹咳战?jīng)濟新聞》就曾于2014年3月17日報道了租融通、融商所、華爾克創(chuàng)投、恒信創(chuàng)投、慈信創(chuàng)投、中融創(chuàng)投、慈融貸、紅鉆貸8家網(wǎng)絡(luò)借貸平臺屬同一控制人的情況。
4.流動性風(fēng)險。這類風(fēng)險的突出特點在于風(fēng)險產(chǎn)生于資金無法順利到位的情況下,而其本身是具備清償?shù)哪芰Α腜2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的性質(zhì)來看,由于其僅僅起到了一個中介平臺的作用,因此不會遇到資金流動性緊缺等情況,不過,從持續(xù)性經(jīng)營角度來看,想要全面提升信貸雙方的匹配有效度,流動性風(fēng)險是無法完全消除的。特別是在以債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式和擔保模式運營下的P2P企業(yè),流動性風(fēng)險很可能發(fā)生于經(jīng)營管理不善的時候,尤其是借貸期限錯配或是資金錯配的情況,不僅如此,情況更嚴重的時候還存在著產(chǎn)生擠兌、破產(chǎn)等現(xiàn)象的風(fēng)險。流動性風(fēng)險的管理十分考驗企業(yè)對不同類型資金的管理能力,調(diào)度能力。
5.法律道德風(fēng)險。金融倫理道德的缺陷和缺乏規(guī)范的法律法規(guī),違法成本低的大環(huán)境下,第一,難免會有一些公司會冒著風(fēng)險,通過建立P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的方式進行自融。第二,互聯(lián)網(wǎng)時代催生了大量在線融資機構(gòu),可謂是魚龍混雜,其中也難免會出現(xiàn)“掛羊頭賣狗肉”以在線融資的名號,這種融資平臺的目的大多是要騙取投資人的貸款的,主要借助虛構(gòu)高利率以及借款人等途徑來實現(xiàn)。除了上述的自融和騙貸的行為外,客戶資金被非法挪用的情況更是數(shù)不勝數(shù),P2P平臺儼然成為了洗錢、高利貸、非法集資的高發(fā)地帶。
四、國外對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺監(jiān)管的現(xiàn)狀與借鑒
從全球范圍來看,最先涉足這一行業(yè)的國家是英國,而美國在此領(lǐng)域的發(fā)展現(xiàn)狀最好。反觀我國實際情況,可以發(fā)現(xiàn),盡管同世界先進水平相比,我國的發(fā)展方向與他們有一定的差別,但作為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的先行者,他們的監(jiān)管方式對我國還是有一定的借鑒意義。2009年以來,美國考慮到P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的經(jīng)營形式,將P2P網(wǎng)絡(luò)貸款定義為“證券化產(chǎn)品”,認為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺出售具有收益的權(quán)證屬于證券交易行為,所以P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺主要參照《證券法》等法律由證券交易委員會及各州證券業(yè)監(jiān)管機構(gòu)負責。十分注重信息的及時披露,P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺必須將每日更新的數(shù)據(jù)發(fā)布到EDGAR數(shù)據(jù)庫(美國證券交易委員數(shù)據(jù)庫),以確保消費者能及時查閱。同時P2P網(wǎng)絡(luò)借貸公司從借款發(fā)放,貸后管理以及借款回收都由WebBank執(zhí)行,而WebBank也必須接受當?shù)亟鹑诒O(jiān)管部門的監(jiān)管,同時也必須接受聯(lián)邦存款保險公司(FDIC)的監(jiān)管。英國與美國一樣也關(guān)注到了此領(lǐng)域的監(jiān)管問題,紛紛下發(fā)了一系列的政策性法規(guī),企圖推動P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)逐步走上規(guī)范化、秩序化的軌道。具有代表性的文件為《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)眾籌及通過其他媒介推銷不易變現(xiàn)證券的監(jiān)管》以及《關(guān)于眾籌及類似業(yè)務(wù)的監(jiān)管(征求意見稿)》,這兩部文件由FCA發(fā)布,主要面向兩類籌資平臺展開監(jiān)管活動,分別為投資型眾籌平臺以及借貸型眾籌平臺。在對英國與美國這兩個國家的監(jiān)管情況展開分析的基礎(chǔ)上可以發(fā)現(xiàn),英國更傾向于審慎的資本要求、客戶的資金保護、信息的披露等方面,對經(jīng)營主體的微觀審慎監(jiān)管要求嚴格細致,大多從投資者的立場出發(fā)。從美國的監(jiān)管制度來看,則對準入審查進行了較為細致的闡述,主要站在一個較為客觀的角度,進行借貸雙方的平衡保護,對具體運營未作具體限制。但是,兩國都較為重視信息披露和重視P2P網(wǎng)絡(luò)借貸有法可依,有較為清晰的法律定位。所以我國監(jiān)管部門重中之重是明確P2P平臺的法律性質(zhì)與定位,確立監(jiān)管主體。使我國的P2P行業(yè)有法可依,推動我國P2P行業(yè)持續(xù)發(fā)展。
五、監(jiān)管主體視角下中國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺監(jiān)管的對策建議
P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)發(fā)展態(tài)勢迅猛,截止2015年末平臺數(shù)量達4948家,貸款余額達5800億元,成交額破萬億高達11806億,對緩解中小企業(yè)和個人的融資難,對推動我國普惠金融事業(yè)發(fā)展,彌補市場資金供求的缺陷有著巨大的作用,有30%的平臺都存在著或大或小的問題,跑路事件更是司空見慣。加重了各界人士對P2P平臺風(fēng)險的擔憂。雖然2015年先后有央行、國務(wù)院,銀監(jiān)會的《指導(dǎo)意見》“十三五”規(guī)劃《暫行辦法》,使P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺從認知到被認可。從法律建設(shè)情況來看,關(guān)于P2P平臺主體地位的監(jiān)管措施存在著較大的缺失,法律建設(shè)稍顯落后。P2P平臺的監(jiān)管主體對于行業(yè)的風(fēng)險控制,規(guī)范行業(yè)行為,有著重大的意義。
(一)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的法律地位
1.居間合同地位。在最初的傳統(tǒng)模式上P2P平臺只作中介方,為借款人和投資者的小額借貸順利完成提供平臺。P2P 網(wǎng)絡(luò)貸款平臺為借款人和貸款人之間的簽訂借貸合同提供媒介服務(wù),信息咨詢服務(wù),不作為任何一方的代理,僅僅是承擔了一個中間媒介的作用,只從中收取一定的手續(xù)費。與《合同法》第424條相契合,承擔相應(yīng)的媒介服務(wù),依法向相關(guān)委托人收取相應(yīng)的報酬,在此關(guān)系之上完成合同的訂立。
2.準金融機構(gòu)的地位。從金融機構(gòu)的定義來看,這類機構(gòu)也屬于一種獨特的中介組織,會負責相關(guān)信用或是貨幣活動。從經(jīng)濟學(xué)角度來看,金融機構(gòu)所履行的任務(wù)實質(zhì)上是一種特殊的金融承諾?,F(xiàn)階段,國內(nèi)主要有四種性質(zhì)的金融機構(gòu),分別為境內(nèi)開辦的合資、外資或是僑資金融機構(gòu);政策性銀行;中央銀行;非銀行金融機構(gòu),如證券公司等。上面提到的金融機構(gòu)與P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺有著一定的區(qū)別,前者需要從法律層面上承擔相應(yīng)的風(fēng)險,能夠直接參與到貨幣信用活動中去。而后者則沒有債權(quán)債務(wù)人的關(guān)系,但是在以宜信為代表的一些平臺中采用的是債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式,在此模式下平臺將投資者借款拆分,貸款者采取競標的模式認購,雖然在表面上看P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺并不是交易主體,但在實際的運作過程中很多平臺借助內(nèi)部成員展開債權(quán)運作,完成債權(quán)的拆分組合以及轉(zhuǎn)讓活動。這與傳統(tǒng)的債券型理財產(chǎn)品極為相似。所以實質(zhì)上P2P的功能已經(jīng)不囿于傳統(tǒng)模式下的中介功能的,已經(jīng)逐漸承擔起了貨幣信用等職能,可以說,其地位已經(jīng)上升至準金融機構(gòu)的層面了。
(二)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺監(jiān)管主體探究
監(jiān)管主體由法律地位和發(fā)展方向所決定的。結(jié)合我國P2P行業(yè)監(jiān)管現(xiàn)狀和以英美為代表等國P2P 平臺監(jiān)管的經(jīng)驗來看,主要有以下幾種觀點:
1.工商行政部門是P2P平臺的監(jiān)管主體。由其居間合同的法律地位來看,P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺只作為中介方,為借款人和投資者的小額借貸順利完成提供平臺。由于其行為方式是民事行為,它的一切操作以及市場的運營方式也僅僅受到來自工商行政部門的監(jiān)管,其準入條件也比較低、但運營范圍也僅僅限于工商行政部門規(guī)定的運營范圍之內(nèi)。如果與當事人訂立了合同,P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的合同能滿足《合同法》正式生效,那么當事人即可憑借其借據(jù)合同的身份從而避免承擔任何法律的責任。
2.P2P平臺主要監(jiān)管的部門是銀監(jiān)會。由其準金融機構(gòu)的法律地位來看,作為民間金融活動中的一種特殊金融機構(gòu),其許多業(yè)務(wù)性質(zhì)都與銀行的業(yè)務(wù)和功能相像。正是因為如此,在全國企業(yè),銀行、金融機構(gòu)以及其它業(yè)務(wù)活動中有著監(jiān)管作用的銀監(jiān)會應(yīng)該對其負責,其進入市場的準許權(quán)、市場運作以及市場退出等方面都應(yīng)經(jīng)過銀監(jiān)會的審批和監(jiān)督。從2011年9月16日,銀監(jiān)會對人人貸的有關(guān)風(fēng)險提示中,對其所出現(xiàn)的一些風(fēng)險以及一些不可避免的差錯來看,銀監(jiān)會的監(jiān)管職能已經(jīng)開始運作起來,并且開始著手實施一些監(jiān)管措施。
3.人民銀行是P2P 平臺的監(jiān)管主體。由于P2P的功能已經(jīng)不僅僅局限于貸款中介,也是貨幣流通和信用的重要智能部門,是一種不隸屬于國家的特殊金融機構(gòu),而人民銀行有著自己制定的貨幣政策,對國家進行宏觀調(diào)控以及提高人均GDP和拉動內(nèi)需,所以從P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的發(fā)展方向上來看,人民銀行必須對其有著監(jiān)管、把控、制定具體措施,以改變其“三不管”的局面。
4.證監(jiān)會是P2P平臺的監(jiān)管主體。從美國數(shù)十年的證券監(jiān)管經(jīng)驗方面來闡述,其中證券在證券法有明確的定義,包括了票據(jù)、股票、債務(wù)憑證等十分廣泛,因此將P2P網(wǎng)絡(luò)貸款定義為“證券化產(chǎn)品”,認為P2P平臺被認為是出售P2P這種證券的銷售商,導(dǎo)致其認定P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺主要參照《證券法》等法律由證券交易委員會及各州證券業(yè)監(jiān)管機構(gòu)負責對其審查并備案。我國頒布的證券法中明確提出了定義,其中只包含股票、公司債券以及國務(wù)院認定的其他債券。因而我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺并非由證監(jiān)會監(jiān)管。但是,由于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的全方位發(fā)展,很多P2P平臺已經(jīng)開始向細分方向發(fā)展,例如票據(jù)寶和招財寶開始發(fā)展票據(jù)等傳統(tǒng)金融的業(yè)務(wù)。所以有必要考慮證監(jiān)會作為聯(lián)合監(jiān)管P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的一部分。
(三)監(jiān)管主體視角下中國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺監(jiān)管的建議
監(jiān)管主體由法律地位和發(fā)展方向所決定的。我國并沒有明確規(guī)定銀監(jiān)會作為P2P的主要監(jiān)管和把控的監(jiān)管主體,但是從我國的具體國情以及平臺所處的法律條例和道德方面來看,事實上銀監(jiān)會的監(jiān)管作用其實已經(jīng)進入了平臺,并且也在日常的操作及流程中看到監(jiān)管的措施和行動,但是僅僅依靠銀監(jiān)會是遠遠不夠的,應(yīng)采取多部門聯(lián)合監(jiān)管,有更多的部門介入,組成一個新的監(jiān)管部門比如金融管理局來發(fā)布監(jiān)管措施并監(jiān)督實行,從而建立全國統(tǒng)一的規(guī)范標準。以達到更有效,更加完善的監(jiān)管體制。在具體管理上,首先P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的成立應(yīng)經(jīng)過該管理局的批準,審核其業(yè)務(wù)范圍,符合要求的予以注冊,審核資本。
要在監(jiān)管主體確立的條件下對其行業(yè)發(fā)展的形式進行有效監(jiān)控與風(fēng)險的防范,達到全面的法律規(guī)范還需做好以下三點:第一,以法律的形式明確其監(jiān)管主體與監(jiān)管方式,不允許出現(xiàn)鉆法律的空子這些行為的出現(xiàn),應(yīng)當做到有法可依、有法可尋。建立全國統(tǒng)一的法律規(guī)范,降低其門檻,讓P2P平臺能夠準入,并且可以考慮對其進行考核牌照的制度,對滿足條件的平臺發(fā)放牌照,做到跟實體貸款企業(yè)一樣的監(jiān)管模式。這樣做的好處就是可以避免那些條件不夠或者空殼平臺的進入,對這個產(chǎn)業(yè)圈造成不良的影響,而且也可以做到對這些平臺的監(jiān)管。第二,對于監(jiān)管P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的監(jiān)管機構(gòu)一定要有獨立性,即受到政治或其他層面的因素要相對較小,因為監(jiān)管機構(gòu)的獨立性對于被監(jiān)管的主體有著重要的意義。第三,之所以英美等國P2P網(wǎng)絡(luò)借款平臺出現(xiàn)問題的很少,很大程度上是他們有著健全的信用體系和嚴格的個人信息保護制度。建立起一套行之有效的網(wǎng)絡(luò)貸款認證體系是當務(wù)之急?,F(xiàn)在的市場都看重的是信用,有了可以保證的信用體系之后,對P2P貸款平臺的發(fā)展以及未來做到更大的商務(wù)合作和監(jiān)管有著很大的幫助。
結(jié)語
P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺憑借其顛覆傳統(tǒng)的融資貸款模式,利用互聯(lián)網(wǎng)這一技術(shù)成功實現(xiàn)了金融脫媒,成為民間借貸的一種新形式,對扶持中小創(chuàng)業(yè)者有著重要的意義,在新形勢下,我國的金融事業(yè)的發(fā)展有著不可估量的前景。從客觀上來講,利弊是同時存在的,由于把控和監(jiān)管的不完善和缺失,產(chǎn)生的重重風(fēng)險也是不容忽視的,必須從我國的法律法規(guī)著手進行行業(yè)規(guī)范、防范行業(yè)行為的操作、保證大眾出資人的合法權(quán)益和利益。當然,P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺自身的管控也是重中之重,也必須從中進行自身的完善,從而推動其穩(wěn)健有序發(fā)展,為我國普惠金融事業(yè)的發(fā)展更好的做出貢獻。
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(作者單位:福建省農(nóng)村信用社聯(lián)合社 福建福州 350003)
(責編:呂尚)