中外合作企業(yè)股權(quán)變更之我見

李維政

【摘 要】本文主要通過對(duì)中外合作企業(yè)股權(quán)變更主要程序的介紹，著重分析了中外合作企業(yè)股權(quán)變更條件，在此基礎(chǔ)上，探討了中外合作企業(yè)股權(quán)變更需要注意的問題。

【關(guān)鍵詞】中外合作企業(yè)；股權(quán)變更

中外合作企業(yè)大體可以分為兩種，一種法人企業(yè)；另一種是非法人企業(yè)。但是無論哪一種類型企業(yè)，企業(yè)投資者一方要想變更股權(quán)，必須爭(zhēng)取企業(yè)其他投資者的同意，要優(yōu)先考慮合作方，而且需要注意的是，中外合作企業(yè)股權(quán)變更只是屬于財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，不涉及到其他問題。

一、中外合作企業(yè)股權(quán)變更主要程序

依據(jù)國(guó)家法律規(guī)定，中外合作企業(yè)投資者已經(jīng)取得企業(yè)其他各方投資者同意的情況下，可以讓相關(guān)企業(yè)或者是其他個(gè)人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但是變更股權(quán)時(shí)需要提交以下文件：①中外合作企業(yè)投資者向?qū)ｉT的審批機(jī)關(guān)提交股權(quán)變更申請(qǐng)書；②需要向?qū)ｉT部門提交企業(yè)各方投資者最初簽訂的合同，企業(yè)成立制定的章程以及章程修改會(huì)后的協(xié)議；③企業(yè)經(jīng)營(yíng)證書；④董事會(huì)的最終決議；⑤股權(quán)變更之后，企業(yè)董事會(huì)新的成員；⑥股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，該協(xié)議上必須有變更股權(quán)雙方的簽字以及企業(yè)其他投資者的簽字。

二、中外合作企業(yè)股權(quán)變更條件

按照國(guó)家出臺(tái)的法規(guī)條例要求：中外合作企業(yè)一方如果要轉(zhuǎn)讓部分或者是所有股權(quán)，合作他方可以優(yōu)先購(gòu)買；另外，合作一方如果向非合作方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，條件不能優(yōu)于向合作他方轉(zhuǎn)讓時(shí)制定的條件，如果中外合作企業(yè)股權(quán)變更違反了上述要求，轉(zhuǎn)讓可以視為無效。所以，對(duì)于中外合作企業(yè)來說，只要滿足上述要求，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方與受讓方共同決定轉(zhuǎn)讓價(jià)格，沒有必要與董事會(huì)進(jìn)行商定?？傮w來講，中外合作企業(yè)股權(quán)可以變更條件如下：

首先，中外合作企業(yè)各方投資者共同商議決定轉(zhuǎn)讓股權(quán)；其次，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的一方已經(jīng)爭(zhēng)得中外合作企業(yè)其他各方的同意可以將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給在與企業(yè)相關(guān)關(guān)聯(lián)的其他企業(yè)或者個(gè)人；再次，中外合資企業(yè)因?yàn)楦鞣酵顿Y者進(jìn)行協(xié)議調(diào)整，使得注冊(cè)資本發(fā)生了變化，必須要進(jìn)行股權(quán)變更；第四，企業(yè)一方投資者因?yàn)榻?jīng)過其他各方的同意，將自己的股權(quán)質(zhì)押給債權(quán)人，受益人會(huì)根據(jù)國(guó)家出臺(tái)的法律政策以及合同規(guī)定的內(nèi)容取得企業(yè)股權(quán)質(zhì)押方的股權(quán)；第五，中外合資企業(yè)破產(chǎn)、由于各種原因解散、投資者被撤銷或者是死亡，則該方投資者的繼承人或者是債權(quán)人都有權(quán)利獲得股權(quán)；第六，企業(yè)一方與另一方合并或者是企業(yè)一方分為兩方，而重新合并或者分立的企業(yè)，繼承者有權(quán)利繼承原來的股權(quán)，此種情況下，股權(quán)變更屬于正常情況；第七，企業(yè)一方投資者沒有依照合同規(guī)定履行相應(yīng)的義務(wù)，或者是違反了合同中某項(xiàng)重要的規(guī)定要求，在最初審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)下，將企業(yè)一方投資者進(jìn)行更換或者是直接變更股權(quán)。

除了要滿足上述條件外，中外合作企業(yè)股權(quán)變更還需要滿足如下條件：第一，企業(yè)股權(quán)變更時(shí)必須與中國(guó)法律政策相符，同時(shí)要到專門審批機(jī)關(guān)進(jìn)行辦理，做好登記工作，如果審批機(jī)關(guān)未能批準(zhǔn)，則股權(quán)變更沒有任何法律效力；第二，中外合作企業(yè)投資者要想變更自己的股權(quán)，必須具有相應(yīng)的資格，同時(shí)與現(xiàn)行我國(guó)實(shí)行的產(chǎn)業(yè)政策相符；第三，如果是外商獨(dú)資的企業(yè)，在進(jìn)行股權(quán)變更時(shí)，必須要滿足外商并不完全持有企業(yè)股權(quán)的要求，否則視為無效。

三、中外合作企業(yè)股權(quán)變更需要注意的稅費(fèi)問題

中外合作企業(yè)主要是確立或者為了完成某一個(gè)項(xiàng)目，合作方彼此簽訂合同而展開合作的企業(yè)，因此中外合作企業(yè)能夠有股權(quán)，也可以沒有股權(quán)，主要是一種合約形式的組織。合作各方可以按照規(guī)范制定要求成立法人企業(yè)，也能夠依照要求運(yùn)用非法人的方式進(jìn)行經(jīng)營(yíng)。但是無論中外合作企業(yè)是否存在股權(quán)，是否屬于法人企業(yè)，其中一方投資者如果要轉(zhuǎn)讓股權(quán)，根據(jù)國(guó)家法律要求，這是典型的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，因此要符合稅收協(xié)定財(cái)產(chǎn)收益條款。

應(yīng)該注意的是，在非法人合作經(jīng)營(yíng)的情形下，非居民企業(yè)可能因派人進(jìn)行日常經(jīng)營(yíng)管理等而在境內(nèi)構(gòu)成機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，其轉(zhuǎn)讓股權(quán)或權(quán)益與該機(jī)構(gòu)場(chǎng)所有實(shí)際聯(lián)系，則非居民企業(yè)對(duì)轉(zhuǎn)讓所得適用的稅率就是25%，而不是按10%稅率扣繳。

另外，中外合資方的外方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給中方時(shí)，在是否存在補(bǔ)繳之前享受的稅收優(yōu)惠這一問題上，需要注意，如目標(biāo)公司為生產(chǎn)性外商投資企業(yè)，則在外轉(zhuǎn)內(nèi)模式下，還需關(guān)注是否存在應(yīng)補(bǔ)繳之前享受的稅收優(yōu)惠的問題。在2008年1月1日實(shí)施新的《企業(yè)所得稅法》以前，中國(guó)曾給予外商投資企業(yè)很多稅收優(yōu)惠政策，例如：生產(chǎn)性的外商投資企業(yè)可以享受自獲利年度起2年免征、3年減半征收企業(yè)所得稅的優(yōu)惠，且此類稅收優(yōu)惠政策可以過渡適用到2008年1月1日以后。生產(chǎn)性外商投資企業(yè)享受此類定期減免稅優(yōu)惠的前提條件之一是，外國(guó)投資者在外商投資企業(yè)中的出資比例不應(yīng)低于25%，且外商投資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期不應(yīng)少于10年。以生產(chǎn)性外商投資企業(yè)為例，如果發(fā)生外國(guó)投資者向中國(guó)境內(nèi)企業(yè)或個(gè)人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，使得外國(guó)投資者的出資比例低于25%，從而導(dǎo)致該企業(yè)作為外商投資企業(yè)的實(shí)際經(jīng)營(yíng)期不滿10年的，該被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的企業(yè)可能需要補(bǔ)繳此前已經(jīng)享受的減免所得稅稅款。

因此，考慮到上述不利后果，在外方轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，如標(biāo)的企業(yè)需要補(bǔ)繳此前已經(jīng)享受的減免所得稅稅款，則應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的企業(yè)的稅收負(fù)擔(dān)一并考慮在內(nèi)，對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款予以重新定價(jià)。

四、結(jié)語

綜上所述，可知中外合作企業(yè)股權(quán)變更時(shí)必須依照相應(yīng)的程序，符合相應(yīng)的條件，否則變更無法推進(jìn)。另外，中外合作企業(yè)股權(quán)變更時(shí)，稅務(wù)機(jī)關(guān)會(huì)密切關(guān)注，以免企業(yè)出現(xiàn)逃避稅務(wù)的行為，稅務(wù)機(jī)關(guān)在調(diào)查審核時(shí)，絕大多數(shù)都會(huì)依照稅收協(xié)定財(cái)產(chǎn)收益條款，而不是其他方面的條款。

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