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    后計劃生育時代的法律探討

    2016-06-17 18:08:20陳凱
    2016年15期
    關(guān)鍵詞:生育權(quán)計劃生育

    陳凱

    摘要:在沒有修改憲法的前提之下,應(yīng)當認為計劃生育政策依舊是我們應(yīng)當長期堅持的一項基本國策,隨著當前人口老齡化逐漸凸顯、社會人口紅利不斷削減的現(xiàn)實出現(xiàn),針對政策完善立法,建立配套制度顯得尤為重要。然而在考慮這些長遠問題的同時,更為重要或許是當下:在這樣一個“后計劃生育時代”,我們該如何為“前計劃生育時代”的歷史遺留問題埋單?

    關(guān)鍵詞:后計劃生育時代;生育權(quán);計劃生育

    2015年10月,中國共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會第五次全體會議審議通過了《中共中央關(guān)于制定國民經(jīng)濟和社會發(fā)展第十三個五年規(guī)劃的建議》。全會提出,堅持計劃生育的基本國策,完善人口發(fā)展戰(zhàn)略,“全面實施一對夫婦可生育兩個孩子政策”。中國從1980年開始,推行了35年的城鎮(zhèn)人口獨生子女政策真正宣告終結(jié)。2016年1月1日,《人口與計劃生育法》修正案正式施行。

    回顧計劃生育政策推行的四十多年的時間,說長也不長,卻足以改變每個當期獨生子女的人生軌跡,改變數(shù)代人的生存環(huán)境,改變一個國家和民族的未來。適時地限制生育使我們避免了“印度式”的人口滯力,為發(fā)展經(jīng)濟減輕了束縛,在一定程度上說發(fā)揮了難以取代的作用。在沒有修改憲法的前提之下,應(yīng)當認為計劃生育政策依舊是我們應(yīng)當長期堅持的一項基本國策,隨著當前人口老齡化逐漸凸顯、社會人口紅利不斷削減的現(xiàn)實出現(xiàn),針對政策完善立法,建立配套制度顯得尤為重要。然而在考慮這些長遠問題的同時,更為重要或許是當下:在這樣一個“后計劃生育時代”,我們該如何為“前計劃生育時代”的歷史遺留問題埋單?政策說變就變,政策指揮下的現(xiàn)實環(huán)境卻沒有那么的“灑脫”,是否要人民來承擔政策變化的負效應(yīng)?本文簡要介紹獨生子女政策廢除后的部分現(xiàn)實問題,希望通過法律分析來尋求解決問題的方法。

    一、社會撫養(yǎng)費的存廢

    五中全會而提出的《計生法》修正案似乎有意的避開了社會撫養(yǎng)費的問題,關(guān)于計生委的避而不談,與之對比突出的是廣大網(wǎng)民對于社會撫養(yǎng)費流向的強烈質(zhì)問,社會撫養(yǎng)費的存費成了修法重點關(guān)注的對象。盡管目前尚未找到更好的替代方法,但相關(guān)政策必定需要根據(jù)實際情況做出改變。后計劃生育時代,社會撫養(yǎng)費征收的主要對象已經(jīng)不存在。當前社會撫養(yǎng)費的主要征收對象就是三孩以上的家庭,統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示,這一家庭類型的數(shù)量,可能還不足5%。

    也就是說,違規(guī)生育三孩、四孩的人可能不足百萬,從經(jīng)濟學(xué)的角度出發(fā),我們是否值得為這樣一小部分家庭付出巨大行政成本來繼續(xù)征收社會撫養(yǎng)費也成問題。社會撫養(yǎng)費牽扯到眾多利益,如何平衡這些利益是法律需要解決的首要問題。我們認為,《社會撫養(yǎng)費征收管理條例》必須盡快出臺。全面二孩政策實施后,計生委表示社會撫養(yǎng)費照收不誤,那么,必須早日出臺新制度,來應(yīng)對公眾的一系列質(zhì)疑。

    二、畸形的人口形態(tài)如何解決

    統(tǒng)計分析指出,我國接近三分之一的家庭為獨生子女家庭,家庭戶約為1.6億左右。個體性差異導(dǎo)致了不同獨生子女家庭的產(chǎn)生原因各不相同。但是有一點不需要懷疑,從某一方面來說,生育權(quán)作為人身權(quán)利的一種,是憲法賦予的,不容許其他個人、組織或過國家機關(guān)的任何形式的干涉和侵犯。為了國家建設(shè)的需要,民眾犧牲自己生育權(quán)利,換取國家建設(shè)的正常推進,這實質(zhì)是一種對社會發(fā)展的集體權(quán)利讓渡。既然二胎政策放開,現(xiàn)實環(huán)境改變,因為計劃生育政策而喪失生育機會的人,特別是眾多的失獨父母,是否可以要求國家賠償?

    從國家賠償?shù)男再|(zhì)出發(fā),國家賠償是指國家機關(guān)及其工作人員因行使職權(quán)給公民、法人及其他組織的人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)造成損害,依法應(yīng)給予的賠償??紤]到計劃生育政策由立法機關(guān)制定和實施,對于立法機關(guān)的抽象國家立法行為,出于法律穩(wěn)定的需要,不屬于適用國家賠償?shù)姆秶?,這也是世界認同的規(guī)則。既然國家賠償走不通,那是否可以尋求其余的國家救濟,比如國家補償?

    那么,國家是否應(yīng)當補償失獨家庭?由于失獨家庭的養(yǎng)老困境與政府制定的獨生子女政策有關(guān),因此,當失獨家庭陷入養(yǎng)老困境時,政府當然有義務(wù)對失獨家庭給予補償。吊詭的是,當前對于失獨家庭的補償卻沒有任何法律依據(jù),失獨父母只能向政府盡管申請少量的扶助金,微薄的撫恤金遠不能抵御未來風險。對失獨家庭的補償真就那么難嗎?國家補償范圍是否應(yīng)作相應(yīng)修改,國家是否主動承擔部分失獨家庭的養(yǎng)老義務(wù),這都是我們不能回避的問題。

    此外,代孕是失獨家庭的另一選擇,“禁止以任何形式實施代孕”差點就進了《人口與計劃生育法》,當前也沒有明確的部門規(guī)章或法律法規(guī)給予代孕合法地位。按照國家衛(wèi)計委的說法,修法時間比較緊張,對代孕問題還需要進一步論證方能決定。隨著二胎政策的放開、代孕需求不斷增加,對代孕問題的法律探討和制度規(guī)范會越來越充分和完善。

    獨生子女的撫養(yǎng)壓力越來越大,夫妻雙方都是獨生子女的家庭可能面臨撫養(yǎng)四位老人和兩個孩子的巨大成本,相關(guān)立法和政策是否要對這些人給予關(guān)注?男女比例的嚴重失調(diào),到2020年預(yù)計將有3000萬男性成為光棍,到時同性平權(quán)爭議、社會治安問題勢必喧囂塵上,還有人口老齡化的社會福利保障制度問題如何落到實處,這一系列疑問隨著計劃生育政策的推進不斷加劇,立法必須一一回應(yīng)。

    三、生育權(quán)是否可以產(chǎn)權(quán)化

    關(guān)于科斯定理,比較流行的說法是:只要財產(chǎn)權(quán)是明確的,并且交易成本為零或者很小,那么,無論在開始時將財產(chǎn)權(quán)賦予誰,市場均衡的最終結(jié)果都是有效率的,實現(xiàn)資源配置的帕雷托最優(yōu)。在全面二胎實行的背景下,不少家庭會放棄二胎計劃,大量的指標剩余,而產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容主要是指對財產(chǎn)的所有權(quán)、占有權(quán)、支配權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處置權(quán)。而生育權(quán)正好是一種稀缺的資源,將生育權(quán)作為一種產(chǎn)權(quán)未嘗不可,將在原來計劃生育政策范圍內(nèi)擁有二胎權(quán)利的家庭中的生育二胎權(quán)利作為額外的生育權(quán)剝離出來,這部分生育權(quán)具有可交易的性質(zhì),可以通過二級市場將其易手,達到生育指標的社會最優(yōu)配置。傳統(tǒng)的計劃生育政策對執(zhí)行一個家庭只生一個孩子的家庭的補助往往是通過政府的轉(zhuǎn)移支付來執(zhí)行的。這也就成為了政府的財政負擔。生育權(quán)的產(chǎn)權(quán)化,既可以減輕政府的財政負擔,又可以補償獨生子女家庭。

    凡事預(yù)則立,不預(yù)則廢。計劃,不一定是壞事,這世上很多事是需要計劃的,計劃得當有益,正如伊頓公司的企業(yè)宗旨:今天所做的事情是為了我們有更好的明天,未來屬于那些在今天做出艱難決策的人。但我們卻應(yīng)當意識到,對于計劃本身而言,盲目的設(shè)定,極端的實行,有可能會造成難以挽回的后果。四十多年的獨生子女政策卷挾著人權(quán)與發(fā)展的矛盾,使老百姓從屈服到麻木,逐漸適應(yīng)了疼痛?,F(xiàn)在獨生子女政策永遠成為過去,成為歷史進程中耐人尋味的一筆。只是,在這樣一個后計劃生育時代,民眾是否準備好適應(yīng)新政策?國家是否準備好承擔起不可推卸的責任?目前還是未知數(shù)。(作者單位:中國石油大學(xué)(華東)文學(xué)院法學(xué)系)

    參考文獻:

    [1]許俊峰 謝云山:科斯定理在我國人口政策中的應(yīng)用分析[J]企業(yè)研究 2010.04

    [2]穆光宗 陳衛(wèi):中國的人口轉(zhuǎn)變:歷程、特點和成因[J]開放時代 2010.01

    [3]張建平:積極應(yīng)對后計劃生育時代[J]人口與計劃生育 2016.02

    [4]孟慶偉:后計劃生育時代[N]北京經(jīng)營報 2016.01

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