有限合伙論綱

王皎焯

摘 要：有限合伙是新修訂的《合伙企業(yè)法》中增加規(guī)定的，其彌補(bǔ)了普通合伙的不足，有良好的發(fā)展前景。但美國有限合伙發(fā)展時間長，在出資、責(zé)任承擔(dān)、組成人數(shù)方面都有值得我國借鑒之處。但是在借鑒美國的成功之處時，還應(yīng)規(guī)定首付的出資比例及剩余出資交付期限，對非貨幣出資做出補(bǔ)充和完善，彌補(bǔ)有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)換中存在的缺陷。私募股權(quán)基金有高風(fēng)險、高回報的特點，設(shè)立專門機(jī)構(gòu)統(tǒng)籌私募股權(quán)基金的發(fā)展，同時建立完善的信用制度和信息披露制度會推動私募股權(quán)的發(fā)展進(jìn)而能促進(jìn)有限合伙的發(fā)展。在各方面的努力下，有限合伙必將有更廣闊的發(fā)展前景。

關(guān)鍵詞：合伙；有限合伙人；有限合伙企業(yè)；私募股權(quán)

中圖分類號：F830.91 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2016）12-0195-02 一、有限合伙的概念

有限合伙，是指由一名以上對合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的普通合伙人和一名以上合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任有限合伙人組成的合伙企業(yè)。有限合伙是合伙的一種，不具備法人資格，對外在整體上仍承擔(dān)無限連帶責(zé)任，僅在其內(nèi)部對承擔(dān)責(zé)任的合伙人進(jìn)行了分類。

二、有限合伙的產(chǎn)生

合伙是一種歷史悠久的企業(yè)的經(jīng)營模式，商人可以選擇信賴的商業(yè)伙伴一起合作經(jīng)營，共擔(dān)風(fēng)險，共負(fù)盈虧。

但在發(fā)展過程中，這種形式日漸顯示出其不足之處，充足的資金和有甄別風(fēng)險的專業(yè)知識常不共同屬于一人或幾人，中世紀(jì)歐洲的海上貿(mào)易的表現(xiàn)尤為明顯。有限合伙源于“卡孟達(dá)契約”，一方合伙人將錢貨和船只交給另一方冒經(jīng)營風(fēng)險的合伙人經(jīng)營，擔(dān)風(fēng)險的合伙人可獲利潤為出資一方合伙人的三倍。海上貿(mào)易高利潤高風(fēng)險，商人垂涎但不具備專業(yè)知識，畏懼貿(mào)易中潛在的風(fēng)險；專業(yè)的海運商人有防范風(fēng)險的能力但資金匱乏，為彌補(bǔ)雙方的缺陷，有限合伙這種形式就慢慢得到確認(rèn)。我國的有限合伙企業(yè)制度在《合伙企業(yè)法》中得以確立。較之西方發(fā)達(dá)國家，晚發(fā)展了幾十年。

三、有限合伙的優(yōu)點

普通合伙人和有限合伙人組成有限合伙，無限責(zé)任和有限責(zé)任相結(jié)合，是一種特殊的組織形式。合伙中普通合伙人對債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳出資對債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。這種合伙形式保留了普通合伙中合伙人責(zé)任的特點，汲取有限責(zé)任公司中的精華，即股東承擔(dān)有限責(zé)任。這樣，有限合伙便有了青出于藍(lán)而勝于藍(lán)的結(jié)果。

（一）程序簡單

相比有限責(zé)任公司，沒有復(fù)雜的上下級的組織，普通合伙人代表全體合伙人執(zhí)行事務(wù)程序更簡單靈活。合伙權(quán)益的轉(zhuǎn)讓更簡單，根據(jù)合伙協(xié)議可向合伙人之外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額以清償債務(wù)，有限合伙人死亡、被依法宣告死亡或作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，因其繼承人或者權(quán)利承受人依法繼承該其資格，有限合伙不會輕易解散?！逗匣锲髽I(yè)法》嚴(yán)格限制普通合伙中的合伙人的以上行為。

（二）避免雙重納稅

有限合伙可以在一定的程度下承擔(dān)責(zé)任，但它不屬于法人也就不是納稅主體，作為合伙 人只需要繳納個人所得稅，避免雙重納稅的同時也降低了運營成本。

（三）降低經(jīng)營風(fēng)險

在有限合伙中，普通合伙人負(fù)責(zé)合伙事務(wù)的執(zhí)行。作為普通合伙人一般比有限合伙人具有專業(yè)的技能和知識水平，從而使有限合伙避免不必要的風(fēng)險，便于合伙事務(wù)執(zhí)行。從另一個角度看，有限合伙有人合性，組織的成立建立在合伙人之間的了解與信任上，有限合伙也降低了道德上的風(fēng)險。

（四）吸引外來融資

普通合伙的合伙人需要對合伙債務(wù)負(fù)無限責(zé)任，一般情況會避免高風(fēng)險的項目，也限制了外資的吸收。有限合伙修正了有限責(zé)任的缺陷，普通合伙人通常以自己專業(yè)知識來甄別風(fēng)險，對合伙組織負(fù)無限責(zé)任，減輕有限合伙人的責(zé)任，拓寬了融資渠道。

四、法學(xué)角度下的發(fā)展策略

有限合伙在我國發(fā)展的時間較短，面對復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)形勢時，法律無法跟上實踐的步伐。而美國在對有限合伙企業(yè)制度方面有許多多元化的創(chuàng)新，值得借鑒。美國的有限合伙既有和我國相似的規(guī)定，也有相對寬松的規(guī)定。其中比較特別的是“有限責(zé)任有限合伙”的概念，其原理相當(dāng)于“有限合伙”與“有限責(zé)任合伙”的融合，有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任，普通合伙人在承擔(dān)責(zé)任方面也有了許多限制和免責(zé)待遇。在有限合伙的規(guī)定上，對比美國和我國提出以下幾點：

（一）中美有限合伙的主要差異

1.出資形式方面，我國《合伙企業(yè)法》第64條規(guī)定：“有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資?！泵绹摹缎抻喗y(tǒng)一合伙法》規(guī)定，有限合伙人的出資形式可以是現(xiàn)金、實務(wù)、票據(jù)或者勞務(wù)，比我國寬松。

2.組成人數(shù)方面，我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定“二人以上五十人以下”設(shè)立；而美國只要求有2人以上，沒有規(guī)定合伙人數(shù)量的上限。

3.責(zé)任的承擔(dān)方面，美國比我國有更明確的規(guī)定。我國《合伙企業(yè)法》確立了“債權(quán)人信賴規(guī)則”規(guī)定：第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。對于有理由相信的情況，在具體應(yīng)用上易產(chǎn)生爭議。美國《統(tǒng)一合伙法》規(guī)定，對有限合伙人債務(wù)責(zé)任的保護(hù)要受以下情況制約：一是存檔了有限合伙證書；二是有限合伙人的姓名未在合伙企業(yè)的名稱中出現(xiàn)；三是有限合伙人未參與合伙經(jīng)營的控制。

4.合伙人的行為限制方面，我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，自我交易和競業(yè)禁止只限于普通合伙人，不限于有限合伙人。在這一點我國做出明確規(guī)定，防止有限合伙人權(quán)益受損，美國沒有明確規(guī)定，此處有所欠缺。

（二）相關(guān)立法建議

除完善以上幾方面的不足，借鑒美國的成功之處還應(yīng)該做到以下幾方面：

1.規(guī)定首付的出資比例及剩余出資交付期限。有限合伙人以其出資對合伙事務(wù)負(fù)責(zé)，主要負(fù)出資責(zé)任，普通合伙人對合伙事務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任，主要負(fù)責(zé)經(jīng)營管理。有限合伙人是否履行完畢出資義務(wù)直接關(guān)系到合伙資產(chǎn)的多少。普通合伙人沒履行出資義務(wù)，若對外發(fā)生債務(wù)關(guān)系，債權(quán)人無法直接得到欠款，仍需向普通合伙人追償，有限合伙的目的無法實現(xiàn)。

2.對非貨幣出資做出補(bǔ)充和完善。有限合伙的非貨幣出資的評估應(yīng)由專門機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估。《合伙企業(yè)法》中應(yīng)補(bǔ)充規(guī)定非貨幣財產(chǎn)出資顯著縮水的差額補(bǔ)交義務(wù)。規(guī)定：有限合伙企業(yè)成立后，有限合伙人出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于合伙協(xié)議約定價額時，出資的有限合伙人要補(bǔ)足差額，合伙企業(yè)設(shè)立時的其他有限合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。

3.彌補(bǔ)有限合伙人和普通合伙人相轉(zhuǎn)換存在的缺陷。兩種身份的權(quán)利義務(wù)不同，所以二者的相互轉(zhuǎn)換的條件要有所區(qū)別。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶撕?，承?dān)無限連帶責(zé)任的人減少，可能損害債權(quán)人的利益。

（三）發(fā)展私募股權(quán)資金推動有限合伙的發(fā)展

私募股權(quán)基金指定向募集、投資于未公開上市公司股權(quán)的投資基金。據(jù)清科集團(tuán)發(fā)布的《2007年中國私募股權(quán)年度研究報告》顯示，2007年私募股權(quán)基金在中國大陸的投資呈持續(xù)增長態(tài)勢。募集資金除了有總量的增加，且外資基金比例下降，本土基金發(fā)展加速。引入的有限合伙方式為國內(nèi)私募股權(quán)基金的發(fā)展奠定了堅實的法律基礎(chǔ)。2007年，共有12支本土新私募股權(quán)基金成立，2006年僅有6支本土私募股權(quán)基金成立，一年中翻了1倍；2007年本土私募股權(quán)基金共募集37.3億美元，比2006年的15.17億美元增長了145.9%[1]。這充分證明了有限合伙促進(jìn)了私募股權(quán)的發(fā)展，二者的融合利于我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

1.設(shè)立專門機(jī)構(gòu)統(tǒng)籌私募股權(quán)基金的發(fā)展。美國通過有限合伙與私募股權(quán)的結(jié)合，成就了雅虎、微軟等商業(yè)神話。據(jù)中國證券報消息《合伙企業(yè)法》生效后，南海成長創(chuàng)業(yè)投資有限合伙企業(yè)成為我國第一家以有限合伙方式組織的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，也是國內(nèi)首家真正意義上的私募股權(quán)基金。該企業(yè)在之后的發(fā)展過程面臨的主要問題是私募股權(quán)基金的募集源頭是獨立的個體，整合時需要跨地區(qū)，若沒有專門的機(jī)構(gòu)進(jìn)行協(xié)調(diào)，會蒙上地方政府保護(hù)主義的陰影。如，天津與河北都有私募股權(quán)基金，想開展合作，這筆資金會花落誰家？ 在利益的驅(qū)使下，不會出現(xiàn)相互謙讓的和諧場景，激烈的競爭才是正常反應(yīng)，個體松散無組織，最終合作成為泡影。所以，我們學(xué)習(xí)美國的相關(guān)做法，從開始就立足全國，將私募股權(quán)基金統(tǒng)一整合，協(xié)調(diào)發(fā)展。

2.建立完善的信用制度和信息披露機(jī)制度。信用乃商家立業(yè)之本，但商家追求高額利潤，摒棄信用，最終被淘汰。美國私募股權(quán)發(fā)展的秘訣就是信用程度高，基金管理人在經(jīng)營實踐中積攢了許多經(jīng)驗，有良好信譽，吸引了一批有基金和投資愿望的投資者，很快可以達(dá)成雙方共贏。擁有健全的信用體系和托管人制度，美國的私募股權(quán)產(chǎn)生道德風(fēng)險的幾率很低。中國要充分考慮信用制度的完善程度，發(fā)展私募股權(quán)基金時建立透明的信息披露機(jī)制。在美國，在固定的時間私募股權(quán)基金要連續(xù)向投資者公開其經(jīng)濟(jì)實力，增強(qiáng)私募股權(quán)基金的經(jīng)營透明度。人們可獲取大量的關(guān)于企業(yè)的價格、競爭能力和融資能力等信息。中國的市場和企業(yè)相比美國這方面有所欠缺，需要逐步完善[2]。只有在政府、公民、經(jīng)營者的有意識努力下，信用制度和信息披露機(jī)制度才能完善起來。

五、結(jié)語

我國有限合伙發(fā)展的時間短，不太成熟，但有限合伙內(nèi)在的優(yōu)點不容置疑?，F(xiàn)如今發(fā)展有限合伙面臨許多障礙，需要政府、公民、經(jīng)營者的重視和努力。發(fā)展私募股權(quán)基金最主要的組織形式雖然不是有限合伙，但實踐告訴我們，有限合伙是非常適合發(fā)私募股權(quán)的形式，在充分發(fā)揮其優(yōu)勢的前提下，必然會有廣闊的發(fā)展前景。