論錯誤出生的損害賠償請求權(quán)的基礎(chǔ)

摘要：隨著社會科技水平的發(fā)展，醫(yī)療技術(shù)讓我們可以更好的認(rèn)識人類自身健康狀況，如今我們甚至可以了解到未出生的胎兒的情況，錯誤出生即由于醫(yī)方的過失，未能診斷或及時告知胎兒的異常癥狀，從而使父母喪失了終止妊娠的機會，導(dǎo)致缺陷嬰兒的出生?！板e誤出生”引起的損害賠償問題已經(jīng)得到了人們的普遍關(guān)注，但是因為我國現(xiàn)行法律對錯誤出生案件沒有具體的條文規(guī)范，所以造成司法實務(wù)中對此類案件的處理一直比較混亂，法院對此類案件的判決更是大相徑庭。本文通過從理論上對錯誤出生的概念進(jìn)行界定，以期望在司法實務(wù)中準(zhǔn)確認(rèn)定錯誤出生案件，另外重點探究錯誤出生的損害賠償請求權(quán)的基礎(chǔ)問題，希望能夠促進(jìn)我國對錯誤出生案件民事賠償?shù)姆删葷?jì)。

關(guān)鍵詞：錯誤出生；損害賠償；違約責(zé)任；侵權(quán)責(zé)任

中圖分類號：D923 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1671-864X（2016）02-0051-01

錯誤出生又稱為不當(dāng)出生，美國的司法實踐中稱之為“wrongful birth”。這一概念來源于1967年美國大法院最早審理的 Gleitman v.Cosgrove 一案，隨后便在法學(xué)界引起了激烈的爭議，因為從表層字面意思上看，“錯誤出生”首先會讓人誤解為胎兒出生行為本身是錯誤的，然而實際發(fā)生錯誤的是醫(yī)療機構(gòu)的醫(yī)療行為，而不是產(chǎn)下胎兒行為?！板e誤出生”雖然容易令人誤解和有失準(zhǔn)確，但是仍被沿用在各地區(qū)法院的判例和學(xué)術(shù)論述當(dāng)中，現(xiàn)在它已經(jīng)被世界各地的學(xué)者認(rèn)可且賦予其獨特的內(nèi)涵。如今大多數(shù)學(xué)者認(rèn)可的“錯誤出生”是指，由于提供產(chǎn)前醫(yī)療診斷服務(wù)的醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員的過失醫(yī)療行為，沒有告知父母胎兒的缺陷或者告知了父母錯誤的胎兒信息，導(dǎo)致父母喪失終止妊娠的機會最終產(chǎn)下缺陷兒。[1]

我國每年大約有80萬至120萬缺陷兒出生，他們的降生不但給父母造成了巨大的精神痛苦和經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，而且引發(fā)了一系列的社會問題。由于現(xiàn)行法律尚未對錯誤出生的損害賠償請求權(quán)的基礎(chǔ)作出明確規(guī)定，因此法院的裁判結(jié)果出現(xiàn)很多分歧。

一、錯誤出生的損害賠償請求權(quán)的基礎(chǔ)是違約責(zé)任的分析

違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時所產(chǎn)生的法律責(zé)任。錯誤出生訴訟中違約責(zé)任的構(gòu)成要件是只要當(dāng)事人之間的合同依法成立且生效的前提下，作為合同當(dāng)事人的醫(yī)療機構(gòu)客觀上存在不適當(dāng)履行義務(wù)的事實就構(gòu)成違約責(zé)任，而不考慮違約者主觀上是否存在過錯。[2]錯誤出生案件中，孕婦為確保自身健康和檢查胎兒是否發(fā)育正常來到醫(yī)療機構(gòu)進(jìn)行孕期檢查，醫(yī)療服務(wù)合同自孕婦繳費時起就已經(jīng)成立并且生效，那么醫(yī)院就應(yīng)根據(jù)合同的約定對孕婦履行科學(xué)合理的檢查、診斷義務(wù)。作為合同一方當(dāng)事人的醫(yī)療機構(gòu)，不僅需要遵守醫(yī)院的規(guī)章以及醫(yī)療診療合同的約定，而且要適當(dāng)履行法律法規(guī)所規(guī)定的注意義務(wù)，否則就構(gòu)成違約。在錯誤出生案件中，醫(yī)生可能由于疏忽大意而沒有檢查胎兒存在的缺陷，也可能已經(jīng)檢查出胎兒存在缺陷卻沒有及時告知胎兒的父母，沒有提出終止妊娠的建議，從而使得父母喪失了選擇墮胎的機會，最終生下缺陷胎兒。顯然在產(chǎn)前醫(yī)療檢查合同中醫(yī)生沒有適當(dāng)履行法定的基本注意義務(wù)和忠實義務(wù)，那么其就應(yīng)該承擔(dān)不適當(dāng)履行義務(wù)的違約責(zé)任。

二、錯誤出生的損害賠償請求權(quán)的基礎(chǔ)是侵權(quán)責(zé)任的分析

依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，侵權(quán)責(zé)任就是指侵害了他人的民事權(quán)益所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。理論通說認(rèn)為，要構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任需要符合四個構(gòu)成要件：首先，存在違法行為。依據(jù)我國《母嬰保健法》第18條規(guī)定，醫(yī)生在給孕婦做產(chǎn)前檢查的時應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定認(rèn)真檢查、仔細(xì)診斷，出現(xiàn)問題時應(yīng)給予醫(yī)療指導(dǎo)，若胎兒可能存在缺陷應(yīng)及時告知父母并建議孕婦終止妊娠。該條規(guī)定說明診斷過程中醫(yī)生應(yīng)當(dāng)根據(jù)檢查結(jié)果作出相關(guān)醫(yī)學(xué)意見，履行法定的合理告知義務(wù)。[3]而且父母對胎兒的健康情況享有知情權(quán)和選擇終止缺陷兒的妊娠的權(quán)利，若醫(yī)生過失未發(fā)現(xiàn)嬰兒可能患有先天缺陷，未告知父母胎兒缺陷情況和提出選擇終止妊娠的建議，那么醫(yī)生的診療行為屬于違反法定義務(wù)，故具有違法性。其次，存在損害后果。錯誤出生案件中，由于醫(yī)療機構(gòu)的診療行為沒盡到必要的檢查和告知義務(wù)，因此損害了父母的知情權(quán)和墮胎選擇權(quán)，進(jìn)而導(dǎo)致缺陷兒的出生。在日后對缺陷孩子的撫養(yǎng)教育過程中，父母肯定還要花費更多的精力和金錢，這在客觀上給他們造成了實質(zhì)損害。而且隨著缺陷兒的出生使父母對于健康孩子的期待化作泡影，這給他們造成的精神痛苦和日后撫養(yǎng)過程的精神打擊是無法估量的。

再者，存在因果關(guān)系。在錯誤出生案件中，因為醫(yī)生的違法行為沒有診斷出胎兒患有先天缺陷或者未能及時將胎兒缺陷的情況告知胎兒父母，致使父母認(rèn)為胎兒健康而沒有選擇終止妊娠，最終產(chǎn)下有缺陷的孩子，所以父母因缺陷孩子的出生在財產(chǎn)和精神上受到巨大的損害。因此說醫(yī)生的違法行為與其造成的損害后果之間存在因果關(guān)系。最后，存在主觀過錯。過錯是指行為人實施違法行為時主觀的心理態(tài)度，具體來說包括故意和過失，在錯誤出生案件中醫(yī)生的過錯應(yīng)該僅指過失，主要體現(xiàn)在醫(yī)生為孕婦做產(chǎn)前檢查時沒有盡到必要的基本注意義務(wù)導(dǎo)致在當(dāng)時的醫(yī)療技術(shù)水平下本應(yīng)該能夠發(fā)現(xiàn)胎兒存在缺陷卻沒有檢查出來，以至于對孕婦沒有履行告知義務(wù)，最終造成缺陷兒出生的損害后果。通過上述分析得知，錯誤出生案件符合侵權(quán)責(zé)任的四個構(gòu)成要件，其按照侵權(quán)責(zé)任處理是可行的，也就是說錯誤出生損害賠償請求權(quán)的基礎(chǔ)可以是侵權(quán)責(zé)任。[4]

綜上分析可知，錯誤出生損害賠償請求權(quán)的基礎(chǔ)不僅可以適用違約責(zé)任，而且可以適用侵權(quán)責(zé)任，即違約和侵權(quán)責(zé)任的競合。因此，關(guān)于我國錯誤出生的損害賠償請求權(quán)的基礎(chǔ)不宜單獨納入《合同法》或《侵權(quán)責(zé)任法》的調(diào)整范圍，應(yīng)該基于個別案件的實際需要，給予當(dāng)事人自主選擇權(quán)為宜。這樣既有利于受害人尋求法律救濟(jì)也能夠充分地補償父母遭受的損失。此外，我認(rèn)為在采取請求權(quán)競合說的前提下，考慮到違約損害賠償無法兼顧精神損害賠償?shù)恼J(rèn)定，當(dāng)事人應(yīng)首先考慮以侵權(quán)損害賠償請求權(quán)作為維護(hù)自身權(quán)利的方式。

參考文獻(xiàn)：

[1]張欣.不當(dāng)出生侵權(quán)損害賠償問題研究[D]：上海：華東政法大學(xué).2012.

[4]梁翠云.缺陷兒出生損害賠償研究[D].北京：北京化工大學(xué).2010.

[3]楊立新，王麗莎.錯誤出生的損害賠償責(zé)任及適當(dāng)限制[J].北方法學(xué)，2011，（2）：13—22.

[4]韓祥波.探尋“錯誤出生案”的請求權(quán)基礎(chǔ)[J].求索，2013，（11）：175-177.

作者簡介：李昆宇（1991.2-），男，河北省唐山市，東北財經(jīng)大學(xué)，研究方向民商法。