修正后刑法及相關(guān)司法解釋的溯及力判斷規(guī)則

黃京平

典型案例：2011年至2015年，被告人張某某（時(shí)任某公司經(jīng)理），在某國有公司向其采購物資的過程中，為謀取不正當(dāng)利益，先后多次給予該國有公司物資供應(yīng)部部長石某某回扣共計(jì)人民幣122900元。檢察機(jī)關(guān)于2016年1月19日提起公訴，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用1997年修訂的《刑法》第389條第2款、第390條第1款規(guī)定；法院于2016年4月25日開庭審理并當(dāng)庭宣判，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用《刑法》第389條第2款、第390條第1款和最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第7條第1款、第19條第2款的規(guī)定，以行賄罪判處張某某有期徒刑6個(gè)月，緩刑1年，并處罰金人民幣20萬元。一審判決已生效。

內(nèi)容摘要：修正刑法規(guī)范與新定司法解釋，實(shí)際適用時(shí)間同步且相關(guān)內(nèi)容交叉競合的情形下，根據(jù)從舊兼從輕原則，具體判斷特定法律規(guī)范和司法解釋條款的溯及力，具有相當(dāng)?shù)膹?fù)雜性。適用從舊兼從輕原則，應(yīng)當(dāng)以充分有利被告為主旨細(xì)化溯及力判斷規(guī)則。修正后刑法及相關(guān)司法解釋的溯及力判斷規(guī)則包括：刑法規(guī)定和司法解釋的溯及力，是具體條款的溯及力；具體條款的溯及力判斷，應(yīng)以分項(xiàng)獨(dú)立評價(jià)為原則，以整體總括評價(jià)為例外；刑法規(guī)范具有溯及力，司法解釋就具有溯及力，刑法規(guī)范不具有溯及力，司法解釋就不具有溯及力。

關(guān)鍵詞：溯及力 刑法修正 有利被告 司法解釋 從舊兼從輕

一、法律適用差異：遵循相同原則但適用條款有別

本文著重討論的張某某行賄案（以下簡稱“本案”或“行賄案”）涉及的核心問題，是修正后刑法及相關(guān)司法解釋的溯及力判斷應(yīng)當(dāng)遵循的規(guī)則。本案是同時(shí)涉及修正后刑法的具體條款，以及同步修改的司法解釋的具體條款是否具有溯及既往效力的典型案例。

本案的典型意義還表現(xiàn)為：本案的公訴機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)依據(jù)相同的溯及力原則即從舊兼從輕原則，采用不同的判斷方法、甚至運(yùn)用彼此互斥的判斷規(guī)則，形成了存在重大分歧的法律適用意見。具體而言，審判機(jī)關(guān)認(rèn)為，根據(jù)從舊兼從輕原則，本案應(yīng)當(dāng)適用修正后《刑法》第389條第2款、第390條第1款，以及最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《貪污賄賂解釋》）第7條第1款、第19條第2款的規(guī)定。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，根據(jù)從舊兼從輕原則，本案應(yīng)當(dāng)適用修正前刑法第389條第2款、第390條第1款，以及《貪污賄賂解釋》第7條第1款的規(guī)定。由于《刑法修正案（九）》對刑法第389條未做任何修訂，所以，公訴機(jī)關(guān)與審判機(jī)關(guān)就本案法律適用的分歧意見，實(shí)際可以簡略表述為：（1）刑法規(guī)定適用的區(qū)別，究竟是應(yīng)當(dāng)適用修正前《刑法》第390條第1款還是應(yīng)當(dāng)適用修正后刑法第390條第1款？（2）司法解釋適用的區(qū)別，究竟是應(yīng)當(dāng)適用《貪污賄賂解釋》第19條第2款還是不應(yīng)當(dāng)適用《貪污賄賂解釋》第19條第2款？換言之，依據(jù)審判機(jī)關(guān)理解，修正后《刑法》第390條第1款和《貪污賄賂解釋》第7條第1款、第19條第2款的規(guī)定，是有利被告的較輕規(guī)定或更輕規(guī)定，具有溯及力。而檢察機(jī)關(guān)則認(rèn)為，修正后《刑法》第390條第1款的規(guī)定和《貪污賄賂解釋》第19條第2款的規(guī)定，是不利被告的較重規(guī)定，不具有溯及力；但《貪污賄賂解釋》第7條第1款的規(guī)定，是有利被告的更輕規(guī)定，具有溯及力。

筆者以為，本案判決適用法律確有錯(cuò)誤，屬于輕罪重判、適用刑罰明顯不當(dāng)（即依法不應(yīng)判處罰金而判處罰金20萬元），檢察機(jī)關(guān)對該判決沒有提出抗訴，未能依法履行訴訟監(jiān)督職責(zé)。

二、差異原因復(fù)雜：刑法修正與解釋調(diào)整時(shí)間同步且內(nèi)容競合

本案適用法律錯(cuò)誤的主因，不是源自對刑法規(guī)定和司法解釋的溯及力原則存在理解偏差，而是在遵循有利被告原則、從舊兼從輕原則的過程中，運(yùn)用的具體判斷方法有所失當(dāng)，適用的具體判斷規(guī)則尚欠合理、有待完善，甚至應(yīng)有的具體判斷規(guī)則處于缺位狀態(tài)或者尚未形成共識，亟需源于司法經(jīng)驗(yàn)的規(guī)則整理并對規(guī)則形成基本共識。也就是說，具體判斷方法失當(dāng)，具體判斷規(guī)則實(shí)際缺位或者整理滯后，是導(dǎo)致前述裁判適用法律錯(cuò)誤的基本原因。

通常情況下，在司法實(shí)務(wù)中適用從舊兼從輕原則，并不會遇到復(fù)雜的方法運(yùn)用、規(guī)則細(xì)化的問題。例如，修正前《刑法》第390條第2款規(guī)定：“行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰?！毙拚蟆缎谭ā返?90條第2款規(guī)定：“行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰?！薄缎谭ㄐ拚福ň牛穼π匈V罪從寬處罰的條件和幅度作了重要調(diào)整，對行賄罪減輕或者免除處罰設(shè)定了更為嚴(yán)格的適用條件，明確行賄人在被追訴前主動交待行賄行為，只有在“犯罪較輕的，對偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的”三種情況下才可以減輕或者免除處罰。[1]對于修正后《刑法》第390條第2款規(guī)定的溯及力問題，應(yīng)否在《關(guān)于刑法修正案（九）時(shí)間效力問題的解釋》（以下簡稱《修九時(shí)間效力解釋》）中設(shè)專條予以明確規(guī)定，便有不同的意見。在研究討論及征求意見過程中，相關(guān)單位建議增加規(guī)定：“對于2015年10月31日以前實(shí)施行賄行為，在2015年11月1日以后，且在被追訴前主動交待行賄行為的，適用修正前《刑法》第390條第2款的規(guī)定?！币悦鞔_對于2015年10月31日以前實(shí)施行賄行為，只要在被追訴前主動交待行賄行為的，都可以適用舊法予以減輕處罰或者免除處罰。解釋制定機(jī)關(guān)經(jīng)研究認(rèn)為，該建議內(nèi)容正確、合理，但不必或者不宜在《修九時(shí)間效力解釋》中明確，可以在解釋的理解與適用中專門說明。因?yàn)椋摻ㄗh內(nèi)容“符合從舊兼從輕原則，審判實(shí)踐中應(yīng)無爭議，即使不作規(guī)定，也都能正確把握。相反，如果予以規(guī)定，反而可能引發(fā)不必要的爭議甚至責(zé)備?！盵2]可見，最高司法機(jī)關(guān)認(rèn)為，涉及刑法修正條款溯及力的問題，并非一律在相關(guān)司法解釋中予以明確規(guī)定；對于司法實(shí)務(wù)中所遇刑法修正條款的溯及力問題，如果屬于司法官一般能夠明晰判斷、不會產(chǎn)生法律適用異議的，就不在司法解釋中作出專門規(guī)定，交由司法官依據(jù)從舊兼從輕原則決定具體條款的溯及力。此類溯及力問題，一般具有影響輕法判斷的因素單一，無需復(fù)雜判斷過程（包括判斷方法和判斷規(guī)則等）的特點(diǎn)。

與影響因素單一、無需復(fù)雜判斷的溯及力問題不同，本案確有其特殊性、復(fù)雜性，即影響溯及力判斷的因素較多且彼此相互交織。具體包括：

第一，各個(gè)法定刑幅度的主刑均不變，但都增設(shè)并處罰金刑的情形下，修正前刑法的條款與修正后刑法的條款，何者為輕法？若不考慮其他因素，僅對此進(jìn)行單獨(dú)判斷，結(jié)論顯而易見，即修正后《刑法》第390條第1款的規(guī)定為重法，不具有溯及力。顯然，本案公訴機(jī)關(guān)對此持肯定意見，審判機(jī)關(guān)卻主張?jiān)摋l款具有溯及力。由此可以推斷，審判機(jī)關(guān)是綜合其他因素做出判斷的。

第二，定罪量刑的立法標(biāo)準(zhǔn)不變、定罪量刑的司法標(biāo)準(zhǔn)提高之后，修改前的司法解釋與修改后的司法解釋，何者為較輕規(guī)定？比較司法解釋修改的具體內(nèi)容，這也是極易判斷的事項(xiàng)，且本案公訴機(jī)關(guān)與審判機(jī)關(guān)對此沒有分歧，即修改后的司法解釋有利被告，具有溯及力?！敦澪圪V賂解釋》修改了2012年最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理行賄刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《行賄解釋》）規(guī)定的行賄罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，主要有兩個(gè)方面。一是提高了有關(guān)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。將行賄罪起刑點(diǎn)由原先的1萬元調(diào)整為3萬元，同時(shí)按照五倍比例原則，上調(diào)了行賄罪“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”中的有關(guān)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。例如，將原來規(guī)定的“20萬元以上不滿100萬元”、“100萬元以上”分別調(diào)整為“100萬元以上不滿500萬元”、“500萬元以上”。二是對行賄罪的入罪門檻增設(shè)了“數(shù)額+情節(jié)”的追訴標(biāo)準(zhǔn)。即除規(guī)定行賄數(shù)額3萬元以上的應(yīng)當(dāng)以行賄罪追究刑事責(zé)任之外，對于行賄1萬元以上不滿3萬元，但具有明確規(guī)定的從重情形之一的，也應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。[3]簡言之，《貪污賄賂解釋》第7條、第8條及第9條關(guān)于行賄罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，是在行賄罪定罪量刑的立法標(biāo)準(zhǔn)不變的條件下，對《行賄解釋》原有定罪量刑司法標(biāo)準(zhǔn)的修改，是以新的司法標(biāo)準(zhǔn)替代舊的司法標(biāo)準(zhǔn)。具體到本案認(rèn)定的行賄數(shù)額122900元，適用《貪污賄賂解釋》規(guī)定以3萬元以上不滿100萬元的數(shù)額幅度為準(zhǔn)裁量主刑，與適用《行賄解釋》規(guī)定以1萬元以上不滿20萬元的數(shù)額幅度為準(zhǔn)裁量主刑相比，顯然適用《貪污賄賂解釋》有利被告。對此，本案審判機(jī)關(guān)與公訴機(jī)關(guān)意見一致，即《貪污賄賂解釋》關(guān)于行賄罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定具有溯及力。

第三，《貪污賄賂解釋》明確規(guī)定了行賄罪的罰金適用標(biāo)準(zhǔn)，即對刑法規(guī)定并處罰金的其他貪污賄賂犯罪（除貪污罪、受賄罪以外的、刑法分則第8章的貪污賄賂犯罪），應(yīng)當(dāng)在10萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下判處罰金。就行賄罪而言，《貪污賄賂解釋》第19條第2款的規(guī)定，就是對修正后《刑法》第390條第1款增設(shè)的并處罰金刑的司法適用標(biāo)準(zhǔn)的明確或者細(xì)化。對修正后刑法增設(shè)的新規(guī)定，明確司法適用標(biāo)準(zhǔn)，是該解釋條款的特征所在，也即它是依附于修正后《刑法》第390條第1款的新規(guī)定而存在的全新司法解釋條款。由司法解釋的基本屬性所決定，全新司法解釋條款的溯及力與其解釋的修正后刑法條款的溯及力完全相同。所以，本案審判機(jī)關(guān)認(rèn)為，修正后《刑法》第390條第1款的規(guī)定有溯及力，也就應(yīng)當(dāng)將《貪污賄賂解釋》第19條第2款的規(guī)定作為裁判引用依據(jù)。相反，本案公訴機(jī)關(guān)則主張，修正后《刑法》第390條第1款的規(guī)定和《貪污賄賂解釋》第19條第2款的規(guī)定均不具有溯及力。

三、充分有利被告：溯及力判斷規(guī)則細(xì)化的核心要素

綜覽上述，足以推斷，本案判決適用法律錯(cuò)誤的裁判邏輯是：《貪污賄賂解釋》關(guān)于行賄罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，有利被告，應(yīng)當(dāng)具有溯及力；依據(jù)新的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)裁量主刑，有利被告，適用修正后《刑法》第390條第1款的規(guī)定裁量主刑，也就當(dāng)然有利被告；適用修正后《刑法》第390條第1款的規(guī)定，就應(yīng)依法并處罰金，也就應(yīng)當(dāng)依據(jù)《貪污賄賂解釋》第19條第2款規(guī)定的罰金適用標(biāo)準(zhǔn)裁量罰金數(shù)額；根據(jù)新的司法解釋和新的刑法規(guī)定，裁量較輕的主刑，即便并處罰金，被告人被判處的刑罰程度總體較輕，實(shí)際有利被告。

筆者認(rèn)為，本案判決適用法律的裁判邏輯，暗含錯(cuò)誤的判斷規(guī)則，正是錯(cuò)誤的判斷規(guī)則導(dǎo)致了案件適用法律的錯(cuò)誤。修正后刑法及相關(guān)司法解釋的溯及力判斷，應(yīng)當(dāng)遵循的主要規(guī)則，包括：

（一）刑法規(guī)定和司法解釋的溯及力，是具體條款的溯及力；具體條款的溯及力判斷，應(yīng)以分項(xiàng)獨(dú)立評價(jià)為原則，以整體總括評價(jià)為例外

這一判斷規(guī)則的核心，就是充分有利被告，即最大限度地體現(xiàn)有利被告原則。就本案而言，應(yīng)當(dāng)采用的是分項(xiàng)獨(dú)立評價(jià)的方法，本案不具有采用整體總括評價(jià)方法的條件，采用整體總括評價(jià)方法應(yīng)以“不得已”為前置條件。

分項(xiàng)獨(dú)立評價(jià)方法，具體體現(xiàn)為，既適用有利被告的舊法，也同時(shí)適用有利被告的新法（或輕法），本案中，舊法即修正前《刑法》第390條第1款的規(guī)定，新法為《貪污賄賂解釋》第7條第1款的規(guī)定，也即同時(shí)分別適用舊的立法規(guī)范與新的司法解釋。分項(xiàng)獨(dú)立評價(jià)方法的實(shí)質(zhì)在于，不是整體選擇適用舊法或新法，而是舊法與新法分別適用，并且舊法和新法在刑法規(guī)則體系中位階不同，可以分別是立法規(guī)范與司法解釋。這種情形下的從舊兼從輕原則中的“兼”，是舊法與新法兼顧適用之義，或同時(shí)并用之義，而不是舊法與新法擇一適用之義。分項(xiàng)獨(dú)立評價(jià)方法的合理性，在于最大化地實(shí)現(xiàn)罪刑法定所蘊(yùn)含的有利被告原則，其合法性在于符合《刑法》第12條和《關(guān)于適用刑事司法解釋時(shí)間效力問題的規(guī)定》（以下簡稱《時(shí)間效力規(guī)定》）確定的從舊兼從輕原則的完整含義。

整體總括評價(jià)方法，可以分為兩種情形，即必要整體總括評價(jià)與不當(dāng)整體總括評價(jià)。前者，如根據(jù)修正后《刑法》第383條第1款第1項(xiàng)和《貪污賄賂解釋》第1條第1款、第19條第1款的規(guī)定，以及刑法和司法解釋的其他相關(guān)規(guī)定，對于犯受賄罪的被告人依法從寬處罰，判處有期徒刑、宣告緩刑，并處罰金。其中，對于《刑法修正案（九）》施行前犯受賄罪者，依據(jù)修正后刑法和《貪污賄賂解釋》的相關(guān)規(guī)定并處罰金刑，屬于重法（僅指并處罰金的規(guī)定）溯及既往，明顯不利被告；但是，根據(jù)修正后刑法和《貪污賄賂解釋》關(guān)于貪污罪、受賄罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，以及修正后刑法關(guān)于貪污罪、受賄罪法定刑幅度、從寬處罰條件的規(guī)定及《貪污賄賂解釋》的相關(guān)規(guī)定，適用修正后刑法和《貪污賄賂解釋》承擔(dān)刑事責(zé)任的程度或判處刑罰的總量（包括并處罰金）明顯較輕，整體有利被告。也即修正后《刑法》第383條和《貪污賄賂解釋》的規(guī)定，雖然包含不利被告的并處罰金規(guī)定，但其作為必須整體適用的規(guī)范，屬于有利被告的輕法，具有溯及力。這已是刑事司法實(shí)務(wù)的共識。[4]作為必要整體總括評價(jià)的典型實(shí)例，修正后《刑法》第383條和《貪污賄賂解釋》相關(guān)條款的規(guī)定，以規(guī)則體系的方式整體具有溯及力，基本原因在于：修正后刑法既修改了主刑又修改了附加刑，或者增加了附加刑的，主刑較輕的為輕法；主刑相同時(shí)，無附加刑或者附加刑較輕的為輕法。[5]也就是說，綜合修正后《刑法》第383條和《貪污賄賂解釋》相關(guān)條款關(guān)于受賄罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)、法定刑幅度、從寬處罰條件等規(guī)定，修正后《刑法》第383條及相關(guān)司法解釋的規(guī)定是輕法，并且該規(guī)則體系的輕法屬性，就是以并處罰金刑為前置條件的。并處罰金的規(guī)定，是該規(guī)則體系不可拆分的有機(jī)組成。在這一規(guī)則體系中，并處罰金的規(guī)定不具有獨(dú)立的溯及力判斷的任何可能性。

本案審判機(jī)關(guān)采用的整體總括評價(jià)，是典型的不當(dāng)整體總括評價(jià)。其表現(xiàn)為，將修正后《刑法》第390條第1款規(guī)定和《貪污賄賂解釋》關(guān)于行賄罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)、并處罰金適用標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，視為必須整體適用的規(guī)則；與此同時(shí)，也將修正前《刑法》第390條第1款規(guī)定和《行賄解釋》關(guān)于行賄罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)等規(guī)定，作為必須一并適用的規(guī)則。由此導(dǎo)致的溯及力判斷結(jié)果，必然是：或者選擇整體適用包括修正前刑法和原司法解釋在內(nèi)的舊法，或者選擇整體適用包括修正后刑法和新司法解釋在內(nèi)的新法（或輕法）。運(yùn)用這種判斷方法的從舊兼從輕原則中的“兼”，是舊法與新法擇一適用之義，即適用舊法必然排斥適用新法，或者相反，而不是舊法與新法可以兼顧適用之義。具體到本案涉及的裁判引用規(guī)范，其中的立法規(guī)范與司法解釋之間的實(shí)際關(guān)系，正確的定位應(yīng)當(dāng)是：《貪污賄賂解釋》第7條、第8條及第9條關(guān)于行賄罪定罪量刑司法標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，是對修正前刑法既有規(guī)范內(nèi)容的新的解釋性細(xì)化規(guī)定，即在行賄罪定罪量刑的立法標(biāo)準(zhǔn)不變的條件下，對《行賄解釋》原有定罪量刑司法標(biāo)準(zhǔn)的修改，是以新的司法標(biāo)準(zhǔn)替代舊的司法標(biāo)準(zhǔn)。其實(shí)質(zhì)是，新司法解釋關(guān)于行賄罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，從屬于修正前《刑法》第390條第1款關(guān)于行賄罪定罪量刑立法標(biāo)準(zhǔn)的既有規(guī)定。簡言之，新的司法解釋從屬于舊的立法規(guī)范。《貪污賄賂解釋》第19條第2款關(guān)于并處罰金適用標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，就是對修正后《刑法》第390條第1款增設(shè)的并處罰金刑的司法適用標(biāo)準(zhǔn)的明確，是對新立法規(guī)范（即增設(shè)并處罰金刑）的全新細(xì)化規(guī)定。所以，《貪污賄賂解釋》第19條第2款涉及行賄罪的內(nèi)容，從屬于修正后《刑法》第390條第1款增設(shè)并處罰金的全新規(guī)定。概言之，全新司法解釋從屬于全新立法規(guī)范。本案審判機(jī)關(guān)錯(cuò)誤定位立法規(guī)范與司法解釋之間的關(guān)系，沒有能夠清晰或者準(zhǔn)確分辨《貪污賄賂解釋》不同條款的性質(zhì)及其與立法規(guī)范的具體從屬關(guān)系，認(rèn)為《貪污賄賂解釋》關(guān)于行賄罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)、并處罰金標(biāo)準(zhǔn)的細(xì)化規(guī)定，均從屬于修正后《刑法》第390條第1款的規(guī)定，并將其視為必須整體適用的規(guī)則體系。這是造成本案判決適用法律錯(cuò)誤的原因之一。

（二）刑法規(guī)范具有溯及力，司法解釋就具有溯及力；刑法規(guī)范不具有溯及力，司法解釋就不具有溯及力

這是判斷修正后刑法及相關(guān)司法解釋的溯及力，尤其需要注意的重要規(guī)則。這一具體規(guī)則，也以充分有利被告為核心要素。

這一具體規(guī)則的合理性、合法性，可以從以下幾方面理解：

1.《立法法》第104條第1款規(guī)定，最高人民法院、最高人民檢察院作出的屬于審判、檢察工作中具體應(yīng)用法律的解釋，應(yīng)當(dāng)主要針對具體的法律條文，并符合立法的目的、原則和原意。本文以為，由刑法基本屬性決定，或受刑法基本原則制約，最高司法機(jī)關(guān)制定的刑法司法解釋，只能對具體的法律條文進(jìn)行解釋，且須符合立法的目的、原則和原意。簡言之，禁止不針對具體法律條文制定刑事司法解釋。所以，嚴(yán)格意義上，刑法司法解釋的條款均有對應(yīng)的刑法立法規(guī)范的條款。

2.依據(jù)最高司法機(jī)關(guān)對刑事司法解釋時(shí)間效力的原則性理解，[6]刑法司法解釋具體條款的時(shí)間效力，與刑法立法規(guī)范具體條款的時(shí)間效力一致，效力適用于刑法立法規(guī)范具體條款的施行期間。

3.修正后刑法的施行，其確切含義，不僅是指整部修正案的施行，而且是指經(jīng)修正案修正的具體條款的施行，更為精確的含義是指，某一具體條款中經(jīng)修正案修正的具體內(nèi)容的施行。換言之，某一具體條款中未經(jīng)修正案修正的既有具體內(nèi)容的施行日期，當(dāng)然早于該刑法修正案施行之日。例如，《刑法修正案（九）》施行，就修正后《刑法》第390條第1款規(guī)定而言，僅指經(jīng)修正案增設(shè)的并處罰金刑的具體規(guī)定自2015年11月1日起施行，而該款的其他既有具體規(guī)定的施行日期為1997年10月1日。所以，修正后刑法的同一條款中，經(jīng)修正案修正的具體內(nèi)容與未經(jīng)修正案修正的既有具體內(nèi)容，其溯及力自然存在差異，理應(yīng)予以分別判斷。唯此，才能確保有利被告原則的具體落實(shí)。

4.針對修正后刑法具體條款制定的司法解釋，特別是針對同一刑法條款中修正內(nèi)容與未修正內(nèi)容分別制定的司法解釋，也必然因?yàn)榱⒎ㄒ?guī)范中不同具體內(nèi)容的溯及力差異，進(jìn)而決定了從屬于不同立法規(guī)范內(nèi)容的具體解釋性、細(xì)化性司法規(guī)則的溯及力，也存在著實(shí)質(zhì)性的差異。

依據(jù)前述，結(jié)合本案，就《貪污賄賂解釋》中有關(guān)行賄罪的具體規(guī)定而言，可以得出的簡要結(jié)論為：

一是，關(guān)于行賄罪定罪量刑司法標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，從屬于修正前刑法關(guān)于行賄罪定罪量刑立法標(biāo)準(zhǔn)的既有規(guī)定，是以有利被告的新司法標(biāo)準(zhǔn)替代不利被告的舊司法標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《時(shí)間效力規(guī)定》第3條的規(guī)定，即“對于新的司法解釋實(shí)施前發(fā)生的行為，行為時(shí)已有相關(guān)司法解釋，依照行為時(shí)的司法解釋辦理，但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋”，這一新的定罪量刑司法標(biāo)準(zhǔn)具有相對獨(dú)立的溯及力。

二是，關(guān)于行賄罪并處罰金適用標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，從屬于修正后刑法增設(shè)并處罰金的全新立法規(guī)定，因?yàn)椴⑻幜P金刑的立法規(guī)范明顯加重行為人的刑事責(zé)任，不利被告，不具有溯及力，司法解釋中涉及行賄罪并處罰金適用標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，也就當(dāng)然不具有溯及力。

注釋：

[1]參見萬春、缐杰、盧宇蓉、楊建軍：《辦理貪污賄賂刑事案件要準(zhǔn)確把握法律適用標(biāo)準(zhǔn)（下）》，載《檢察日報(bào)》2016年5月24日。

[2]黃應(yīng)生：《〈關(guān)于刑法修正案（九）時(shí)間效力問題的解釋〉的理解與適用》，載《人民司法》2015年第23期。

[3]參見萬春、缐杰、盧宇蓉、楊建軍：《辦理貪污賄賂刑事案件要準(zhǔn)確把握法律適用標(biāo)準(zhǔn)（上）》，載《檢察日報(bào)》2016年5月23日。

[4]參見有關(guān)刑事判決書，如北京市東城區(qū)人民法院（2016）京0101刑初325號刑事判決書，山西省長治市郊區(qū)人民法院（2015）郊刑初字第261號刑事判決書，黑龍江省哈爾濱市中級人民法院（2015）哈刑二終字第244號刑事判決書，河南省南陽市中級人民法院（2015）南刑一終字第00309號刑事判決書。http：//wenshu.court.gov.cn/，訪問日期：2016年6月23日。

[5]參見黃應(yīng)生：《〈關(guān)于刑法修正案（九）時(shí)間效力問題的解釋〉的理解與適用》，載《人民司法》2015年第23期。

[6]參見孟燕菲：《〈關(guān)于適用刑事司法解釋時(shí)間效力問題的規(guī)定〉適用精解》，載陳國慶主編：《刑法司法解釋及規(guī)范性文件適用精解》，中國人民公安大學(xué)出版社2012年版，第232頁。