高管受益易誘發(fā)道德風(fēng)險(xiǎn)

邱玉英

由于可能得到一筆很可觀的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，因此這種補(bǔ)償反而可能會(huì)成為高層管理者想出售公司的動(dòng)機(jī)，甚至不排除配合收購(gòu)方達(dá)到某種利益。

金色降落傘（Golden parachute），最早產(chǎn)生在美國(guó)，是指按照聘用合同中公司控制權(quán)變動(dòng)條款對(duì)高層管理人員進(jìn)行補(bǔ)償?shù)囊?guī)定?！敖鹕笔侵秆a(bǔ)償豐厚，“降落傘”是指高管可規(guī)避公司控制權(quán)變動(dòng)帶來的沖擊而實(shí)現(xiàn)平穩(wěn)過渡。隨著中國(guó)上市公司的數(shù)量逐漸增多，股權(quán)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)向市場(chǎng)治理結(jié)構(gòu)時(shí)，股權(quán)就相對(duì)分散。第一大股東持股比例在20%以下，無控股股東和無實(shí)際控制人的上市公司并不少見。在這樣的股權(quán)結(jié)構(gòu)背景下，采用金色降落傘條款的公司也就越來越多。

在設(shè)定條款上，一般不外乎，在被收購(gòu)后，董事和高層管理者在被解職時(shí)，可以獲得一定金額的補(bǔ)償金，以提高收購(gòu)方的收購(gòu)成本。例如中國(guó)寶安集團(tuán)股份有限公司2016年6月修改其《公司章程》，加上“當(dāng)公司被并購(gòu)接管，在公司董事、監(jiān)事、總裁和其他高級(jí)管理人員任期未屆滿前如確需終止或解除職務(wù)，必須得到本人的認(rèn)可，且公司須一次性支付其相當(dāng)于其年薪及福利待遇總和十倍以上的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，上述董事、監(jiān)事、總裁和其他高級(jí)管理人員已與公司簽訂勞動(dòng)合同的，在被解除勞動(dòng)合同時(shí)，公司還應(yīng)按照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》另外支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金”。多氟多、海印股份、蘭州黃河和友好集團(tuán)等公司也在《公司章程》中加上了金色降落傘。

通過方面，金色降落傘一般在《公司章程》中約定，根據(jù)規(guī)定，修訂《公司章程》需獲得上市公司的董事會(huì)和股東大會(huì)審議通過。由于條款中約定支付賠償金的是上市公司，為避免巨額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償給公司及股東方造成利益損害，一般上市公司在審議該條款時(shí)都會(huì)持謹(jǐn)慎態(tài)度，以避免發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議。在股權(quán)相對(duì)分散的上市公司，董事會(huì)成員代表著各個(gè)股東方的利益，審議該條款時(shí)，是否能達(dá)成一致意見，也決定著該條款能否塵埃落定。在中國(guó)，由于實(shí)行回避表決及累積投票制，在第二大股東和第一大股東持股比例不相上下的時(shí)候，第二大股東極有可能采用累積投票制來控制董事會(huì)，可導(dǎo)致該條款不通過。

誰該采用金色降落傘？前提條件就看公司股權(quán)結(jié)構(gòu)。在A股上市公司，民營(yíng)上市公司股權(quán)相對(duì)集中。從經(jīng)營(yíng)理念看，他們的股權(quán)一般不太容易被分散，不少高層人員持股。此時(shí)，被“舉牌”的可能性不大，金色降落傘對(duì)他們來說保障意義不大。股權(quán)分置改革后，許多國(guó)企上市公司的股權(quán)慢慢轉(zhuǎn)向分散結(jié)構(gòu)，以及市場(chǎng)型市場(chǎng)治理結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)變，導(dǎo)致了眾多上市公司的股權(quán)相對(duì)分散。在這種股權(quán)狀態(tài)下，上市公司被收購(gòu)的可能性會(huì)增大，甚至不排除被惡意收購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)。此時(shí)，上市公司應(yīng)采用各種策略提高收購(gòu)方的收購(gòu)成本，防衛(wèi)策略就包括“降落傘策略”，如金色降落傘。有些公司還會(huì)設(shè)定“銀降落傘策略”（主要面向中層，補(bǔ)償度遜于金色降落傘）和“錫降落傘策略”（一般是指當(dāng)公司被并購(gòu)時(shí)，根據(jù)工齡長(zhǎng)短，讓普通員工領(lǐng)取數(shù)周至數(shù)月的工資），因公司實(shí)際情況而異。上市公司建立合理完善的股權(quán)治理結(jié)構(gòu)，進(jìn)行適當(dāng)?shù)墓蓹?quán)安排，可從根本上預(yù)防惡意收購(gòu)，本人認(rèn)為，收購(gòu)的成功關(guān)鍵在于市場(chǎng)上要有足夠被收購(gòu)的股份量。

金色降落傘的設(shè)定，在一定程度上保護(hù)了高層管理者的利益。由于可能得到一筆很可觀的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，因此這種補(bǔ)償反而可能會(huì)成為高層管理者想出售公司的動(dòng)機(jī)，甚至不排除配合收購(gòu)方達(dá)到某種利益。于是，社會(huì)上有人質(zhì)疑金色降落傘的有效性。為應(yīng)對(duì)前述問題，在美國(guó)，他們對(duì)金色降落傘的支付采取了限制措施，規(guī)定最高只能達(dá)到過去五年平均收入的三倍，除了正常納稅外，還需額外支付20%的附加稅。

在中國(guó)，對(duì)于企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的激勵(lì)問題歷來是一個(gè)大家積極探討的話題，在還未完全成熟的市場(chǎng)，激勵(lì)問題一直未能得到很好的解決。不管何種激勵(lì)方式和約束手段，有其存在的道理，也必然有局限性。希望在我們逐漸成熟的市場(chǎng)，金色降落傘能得到眾多公司的合理利用。