彝族地區(qū)刑事訴訟中當(dāng)事人和解程序與彝族“私了”習(xí)慣契合的路徑分析

丁瑤　熊一遙　陳麗霞　李雨瞳

摘 要 我國是一個多民族國家，各民族由于地域和歷史的原因，其在形成與發(fā)展的過程中創(chuàng)設(shè)了習(xí)慣法。彝族在發(fā)展過程中形成了屬于自己的習(xí)慣法，并且對彝族社會的延續(xù)與族群秩序的維護(hù)產(chǎn)生了重要的影響。本文以《刑法》中的當(dāng)事人刑事和解制度在彝族習(xí)慣法中的具體應(yīng)用作為研究的主要內(nèi)容，探究現(xiàn)代法治觀念和制度體制融進(jìn)少數(shù)民族習(xí)慣法中的主要問題和解決方案，為我國建設(shè)法治社會，提高國家法的權(quán)威性和適應(yīng)性，最終達(dá)到社會和諧發(fā)展的目標(biāo)提供參考。

關(guān)鍵詞 刑事和解制度 彝族 習(xí)慣法

基金項目：本文系彝族地區(qū)刑事訴訟中當(dāng)事人和解程序與彝族“私了”習(xí)慣契合的路徑分析，四川省大學(xué)生創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新項目，項目基金編號S20151065030。

作者簡介：丁瑤、熊一遙、陳麗霞、李雨瞳，西南民族大學(xué)。

中圖分類號：D925 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-0592（2016）03-131-02

一、當(dāng)事人刑事和解程序為彝族習(xí)慣刑事私了提供了一定的合法性依據(jù)

許多少數(shù)民族都有其沿用了多年的習(xí)慣法，又或者國家法在少數(shù)民族地區(qū)的適用不盡人意，這就需要在兩者之間構(gòu)建一個融合的機(jī)制，使得兩者更好的發(fā)揮作用。下面就以涼山州彝族習(xí)慣刑事私了為例，談?wù)劗?dāng)事人刑事和解制度為彝族刑事私了提供了哪些合法性依據(jù)。

（一）當(dāng)事人自愿是刑事訴訟中當(dāng)事人和解制度的重要原則

新刑訴中當(dāng)事人和解的公訴案件訴訟程序的自愿性特征也是彝族“私了”的重要前提。在涼山州彝族中，若發(fā)生了刑事糾紛，通常會由雙方當(dāng)事人自愿請當(dāng)?shù)氐牡鹿懦雒嬲{(diào)解，在其主持下雙方達(dá)成一定的協(xié)議，通過賠償金錢或物品來解決矛盾。如果一方不同意通過德古調(diào)解，或?qū)Φ鹿耪{(diào)解的結(jié)果不滿意，任何人都不得強(qiáng)制有關(guān)當(dāng)事人在不自愿的情況下調(diào)解糾紛，以及對調(diào)解的結(jié)果表示接受?！吨腥A人民共和國刑事訴訟法》第二百七十七條規(guī)定：“犯罪嫌疑人、被告人真誠悔罪，通過向被害人賠償損失，賠禮道歉等方式獲得被害人諒解，被害人自愿和解的，雙方當(dāng)事人可以和解。”這里的自愿指的是被害人自己發(fā)出的真實的意思表示，是在沒有受到任何威脅下做出的，這充分表示了被害人愿意原諒犯罪嫌疑人、被告人的意愿。

由此可見，自愿性是當(dāng)事人刑事和解制度為彝族“私了”提供的合法性依據(jù)。

（二）當(dāng)事人刑事和解制度注重合理的賠償

在涼山彝族習(xí)慣法中，雙方當(dāng)事人發(fā)生刑事糾紛后，經(jīng)德古調(diào)解雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議，一方當(dāng)事人賠償另一方當(dāng)事人的損失?；谝环疆?dāng)事人需要賠償另一方當(dāng)事人大量金錢，一些和解才可以達(dá)成。這無形中給加害人增加了經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，同時也不利于糾紛的解決和社會關(guān)系的修復(fù)，可能導(dǎo)致雙方當(dāng)事人的矛盾進(jìn)一步深化。司法機(jī)關(guān)在處理和解案件時，不僅審查和解條件，還要審核賠償金的合理性。若賠償金額超出了應(yīng)有的范圍，司法機(jī)關(guān)不會出具和解協(xié)議書，這在一定程度上保護(hù)了犯罪嫌疑人、被告人的利益，避免出現(xiàn)“天價”賠償金。

（三）司法機(jī)關(guān)的調(diào)解作用

在涼山彝族地區(qū)，德古調(diào)解依然是涼山彝民處理糾紛的主要方式，德古一般是當(dāng)?shù)刈钣型娜?，具有豐富的知識，善于與他人交往和溝通，在處理當(dāng)?shù)氐募m紛中擔(dān)任重要角色。德古在調(diào)解糾紛的過程中動之以情，曉之以理，使加害人充分認(rèn)識到自己的錯誤，從而取得被害人的原諒，達(dá)成和解協(xié)議。德古在彝族社會中起到了調(diào)解糾紛的作用，也是道德和正義的象征?！吨腥A人民共和國刑事訴訟法》第二百七十八條規(guī)定：“雙方當(dāng)事人和解的，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)聽取當(dāng)事人和其他有關(guān)人員的意見，對和解的自愿性、合法性進(jìn)行審查，并主持制作和解協(xié)議書。”司法機(jī)關(guān)應(yīng)履行組織雙方當(dāng)事人和解，以及審查和解是否自愿與合法的職責(zé)，這給德古調(diào)解提供了合法性依據(jù)。

二、彝族地區(qū)刑事司法實踐中對當(dāng)事人“私了”的基本態(tài)度及其問題分析

近年來，隨著涼山彝族地區(qū)普法教育的深入，在糾紛出現(xiàn)以后，當(dāng)?shù)氐囊妥逋ㄟ^德古解決糾紛外，也會選擇適用國家法，主動讓國家法介入雙方當(dāng)事人之間的糾紛。筆者在涼山彝族地區(qū)的調(diào)研過程中得知，以往達(dá)成和解協(xié)議的案件會注明達(dá)成和解的條件。但是在涼山州，很多和解的案件看不到和解的條件（即使注明，也不一定真實）。當(dāng)事人愿意達(dá)成和解，是因為他們私下和解拿到的賠償金額比法院的判決高很多。盡管當(dāng)事人已經(jīng)“私了”，實踐過程中，法院有自己的態(tài)度與底線，即當(dāng)事人之間的賠償不得超出合理的范圍。如果超越法院的底線，他們之間的“私了”便得不到法院的承認(rèn)。當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣法長期以來存在等級觀念，使得人們接受了 “同命不同價”。一般的和解案件，如果當(dāng)事人的地位或者民族身份不一樣，就會出現(xiàn)截然不同的結(jié)果。涼山彝族地區(qū)的司法機(jī)關(guān)在刑事司法實踐中會經(jīng)常接觸類似案件，因此筆者認(rèn)為，法官在審查雙方當(dāng)事人之間的和解協(xié)議時，不應(yīng)只審查和解程序以及雙方當(dāng)事人的意思表示，更應(yīng)該考察和解協(xié)議的實質(zhì)內(nèi)容，這樣才能將法官公平合理的底線落到實處，才能真正維護(hù)雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益。

當(dāng)事人在“私了”過程中會涉及經(jīng)濟(jì)賠償，有些案件的經(jīng)濟(jì)賠償數(shù)額較大，加害方一方未能支付，而受害方也未能及時得到賠償。貧富差距往往會導(dǎo)致當(dāng)事人之間的“私了”不盡人意。筆者在涼山州中級人民法院的調(diào)研過程中了解到，對于經(jīng)濟(jì)賠償?shù)膱?zhí)行，理論上允許當(dāng)事人分期付款，但在刑事司法實踐中法院不予支持。因為分期付款加大了執(zhí)行的難度與風(fēng)險，降低了司法判決的效率。

筆者認(rèn)為，不同家庭情況的當(dāng)事人，賠償能力是不同的，那么不允許分期付款有時不利于矛盾的化解。對于那些認(rèn)罪態(tài)度好、損害結(jié)果較輕，而家庭情況不如意的當(dāng)事人，應(yīng)該綜合考量，采用多元的賠償以及支付方式，讓雙方當(dāng)事人均有選擇的余地，這樣才能更廣泛的運(yùn)用刑事和解制度。因此“國家在對習(xí)慣法進(jìn)行改革的過程中， 應(yīng)當(dāng)以慎之又慎的態(tài)度， 充分考慮彝區(qū)的文化特性以及經(jīng)濟(jì)與社會發(fā)展的程度， 以柔性地引導(dǎo)而非剛性地強(qiáng)制為主?！?/p>

當(dāng)事人根據(jù)當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣法，在德古的主持下，雙方達(dá)成和解?；凇吨腥A人民共和國刑事訴訟法》第二百七十七條的規(guī)定，即使雙方已經(jīng)“私了”，法院以案件不符合當(dāng)事人刑事訴訟和解制度適用范圍為由而不予認(rèn)可。筆者認(rèn)為，法院在審理刑事案件時，刑事和解的適用范圍太過狹窄，難以達(dá)到全面規(guī)制犯罪的目的。其表現(xiàn)在以下幾個方面：一是完全把較重犯罪排除在外。二是“民間糾紛”范圍狹小，當(dāng)事人無法準(zhǔn)確把握。彝族對于國家法本身就不是很熟悉，故在“私了”過程中，他們很難把握國家法對于“民間糾紛”的范圍。在逐步擴(kuò)大適用范圍的基礎(chǔ)上，如果加害人自愿認(rèn)罪并且采取多種賠償方式，從而獲得被害人諒解，就可以適用當(dāng)事人刑事和解制度獲得從寬處理，這樣可以更好的將國家法與習(xí)慣法整合。

三、實現(xiàn)當(dāng)事人和解程序與彝族“私了”習(xí)慣有機(jī)整合的路徑分析

結(jié)合筆者的調(diào)研，我們對當(dāng)事人刑事和解制度與彝族“私了”的良性互動，提出以下見解：

（一）通過調(diào)解等非訴訟的糾紛解決方式，實現(xiàn)國家法與涼山彝族習(xí)慣法的有機(jī)融合

彝族習(xí)慣法始終提倡“和解”，彝民經(jīng)常通過德古解決大小糾紛。對于涼山彝族地區(qū)來講，如果習(xí)慣法在不違背國家法律、行政法規(guī)的情況下，德古在發(fā)揮調(diào)解作用時，可以根據(jù)國家法，也可以依據(jù)習(xí)慣法，又或者是二者的結(jié)合，針對具體的個案，作出公正合理的裁判。借助調(diào)解這一非訴訟方式來解決糾紛，可以更好的為國家法與習(xí)慣法搭建良好的互動平臺。

（二）適當(dāng)擴(kuò)大當(dāng)事人刑事和解制度的適用范圍

基于刑事和解制度的適用范圍使得像尋釁滋事等犯罪不能進(jìn)行和解，而根據(jù)彝族習(xí)慣法，經(jīng)德古調(diào)解之后此類案件雙方當(dāng)事人達(dá)成和解，使被害人的利益及時得到保障。由于涼山彝族地區(qū)的特殊性，可以適當(dāng)擴(kuò)大刑事和解制度的適用范圍，對于涼山彝族地區(qū)極易發(fā)生糾紛的輕微犯罪，通過德古調(diào)解達(dá)成和解的案件也可以納入到國家制定法中，從而使刑事和解制度更好的在涼山彝族地區(qū)適用。在維護(hù)國家“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事制度的基礎(chǔ)上，將習(xí)慣法有益部分納入到刑事立法與刑事司法中，使其制度化、規(guī)范化，才能更好的植根于我國的鄉(xiāng)土社會和少數(shù)民族社會。

（三）司法機(jī)關(guān)主動運(yùn)用和解程序引導(dǎo)“私了”于法律規(guī)制之下

在公檢法三機(jī)關(guān)內(nèi)部設(shè)立刑事和解處理部門，結(jié)合涼山彝族地區(qū)的特殊情況，整合民間調(diào)解資源，聘請當(dāng)?shù)赜新曂牡鹿咆?fù)責(zé)專職處理輕微的和未成年的刑事和解案件。如此以來，此類刑事案件，無論發(fā)生在立案階段，還是審查起訴階段，司法機(jī)關(guān)都能夠?qū)ζ浼訌?qiáng)指導(dǎo)，從而高效便民的解決糾紛，為國家制定法與民族習(xí)慣法的整合提供了有效途徑。

四、結(jié)語

目前，我國還沒有明確地對習(xí)慣法的刑事和解進(jìn)行法律上的確認(rèn)，國家強(qiáng)制力的缺失致使民族習(xí)慣法在法治邊緣徘徊。在國家法與習(xí)慣法并行的情況下，往往會出現(xiàn)“一案兩果”的尷尬境地?！端_迦格言》指出：“強(qiáng)求一致是鬧糾紛的根源?！痹谖覈鴤鹘y(tǒng)法治理念中奉行國家本位主義，如果強(qiáng)行將兩者融合，這就容易導(dǎo)致民族習(xí)慣法與國家制定法基本精神和法意在一定程度上相駁，無法切實適用解決糾紛。我國的刑事和解制度仍處在初期，還需要一段相當(dāng)長的時間才能比及歐美法治國家的恢復(fù)性司法，在學(xué)習(xí)借鑒國外成熟的制度時也要結(jié)合我國自身的民族性與地域性，不能盲目的照搬外國的方法和經(jīng)驗。“刑事和解的中國化既是一個構(gòu)建的過程，也是一個進(jìn)化的結(jié)果，我們需繼續(xù)理論——實踐——再理論——再實踐”的進(jìn)程?！?雖然現(xiàn)今的刑事和解制度還存在著很多不完善之處，但不可否認(rèn)的是它的建立為我國的法治建設(shè)邁出了極其重要的一步，習(xí)慣法和制定法的整合更是對構(gòu)建和諧社會，加強(qiáng)民族團(tuán)結(jié)起到了至關(guān)重要的作用。

注釋：

李劍.論涼山彝族習(xí)慣法在當(dāng)代的變遷及命運(yùn).云南大學(xué)學(xué)報.2008（4）.

甘沛.新刑訴法下公訴案件刑事和解問題研究.2013年西北大學(xué)碩士學(xué)位論文.21.

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