涼山彝族新型“德古”調(diào)解的發(fā)展現(xiàn)狀調(diào)查

何亞芬　魯木呷　譚杉杉

摘 要 糾紛解決活動(dòng)是法律產(chǎn)生的重要機(jī)制，涼彝地區(qū)獨(dú)具特色的“德古”調(diào)解是彝區(qū)習(xí)慣法的重要代表之一。一個(gè)社會(huì)完整的糾紛解決的機(jī)制應(yīng)當(dāng)包括多元化的解決渠道，新型“德古”的發(fā)展，是彝區(qū)社會(huì)糾紛解決制度的自我實(shí)現(xiàn)，是習(xí)慣法與國(guó)家法之間的良性互動(dòng)，也成為了構(gòu)建涼山彝區(qū)完善的多元化糾紛解決機(jī)制重要的一環(huán)。

關(guān)鍵詞 新型“德古” 糾紛解決 合意自治

作者簡(jiǎn)介：何亞芬、魯木呷、譚杉杉，西南民族大學(xué)法學(xué)院。

中圖分類號(hào)：D925 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1009-0592（2016）03-129-02

彝區(qū)“德古”向來(lái)是民族學(xué)者研究的焦點(diǎn)，大山環(huán)繞的涼山彝族，在長(zhǎng)久的自主性發(fā)展中，演化出一套獨(dú)特的糾紛解決方式，這種極具地方化的規(guī)范體系本身，可以作為反觀國(guó)家法律或現(xiàn)代化法律生活的“他者”，在構(gòu)筑多元化靈活化的法律體制方面有不可估量的價(jià)值，傳統(tǒng)的糾紛解決機(jī)制與國(guó)家法的良性互動(dòng)，對(duì)于涼彝地區(qū)多元化糾紛解決機(jī)制的建立起了較為積極的作用，因地制宜因人而異在糾紛解決方面得到了體現(xiàn)。

一、“德古”調(diào)解的溯源及概念

彝族諺語(yǔ)有句稱：“子孫能干，永做德古?！痹跊錾揭妥迦嗣裥闹?，作為其糾紛解決機(jī)制中最重要的角色“德古”具有無(wú)可替代的作用。“德古”不僅是一種職業(yè)名稱，也是社會(huì)對(duì)擔(dān)任該角色的人能力和知識(shí)的肯定，它是個(gè)人榮譽(yù)和職責(zé)的集合體，是飽含崇敬之意的社會(huì)評(píng)價(jià)。在現(xiàn)代彝族社會(huì)中，“德古”的社會(huì)地位依然較高，只有能言善辯，明晰事理，并有一定威望，解決糾紛能力較強(qiáng)的人才能被稱為“德古”，其中特別優(yōu)秀受到大部分地區(qū)人信服的將被稱為“德古阿莫” ，作為介入糾紛的第三方，與“莫”（即糾紛的調(diào)解者）不同，每個(gè)人都可以通過(guò)自身的修養(yǎng)和后天的努力而成長(zhǎng)為能夠調(diào)解糾紛的“莫”，但是需要經(jīng)過(guò)長(zhǎng)時(shí)間令人信服的調(diào)解水平的提高和個(gè)人信譽(yù)威望的沉淀才能被稱為“德古”，這是一個(gè)開放性的概念，沒(méi)有血統(tǒng)、性別、財(cái)富等的區(qū)別劃分；與宗教代表“畢摩”、“蘇尼” 們不同，“徳古”是通過(guò)大量的調(diào)解實(shí)踐并結(jié)合古老的調(diào)節(jié)儀式的傳承來(lái)使人們得到信服。

傳統(tǒng)“德古”調(diào)解是涼彝地區(qū)的首要糾紛解決方式，他們的調(diào)解范圍包括“木?！?、“唯克” 兩種，涉及范圍基本包括所有民事糾紛和刑事糾紛。他們通過(guò)口耳相傳的“伍茲節(jié)威”（即判例）以及采用大量的彝族諺語(yǔ)勸說(shuō)糾紛雙方和解，其中會(huì)運(yùn)用大量的和解儀式來(lái)達(dá)到調(diào)解結(jié)果的終局效力。在出現(xiàn)命案這類較嚴(yán)重的刑事案件中，在進(jìn)行了人命賠償金數(shù)額的統(tǒng)一以及相應(yīng)諒解儀式的達(dá)成之后，除了少數(shù)較嚴(yán)重的情況需要以命抵命外，大部分肇事者都可以逃脫掉其應(yīng)得的人身懲罰，在這一方面上，與現(xiàn)行國(guó)家法明顯有抵觸。由于涼彝地區(qū)長(zhǎng)久的封閉性，選擇傳統(tǒng)型“德古”的調(diào)解方式依然是該地居民首選的解決糾紛的方式，因此，在國(guó)家實(shí)施“大調(diào)解”格局建構(gòu)的前后時(shí)間段，當(dāng)?shù)厮痉C(jī)關(guān)解決糾紛時(shí)，會(huì)首先根據(jù)德古們調(diào)解的結(jié)果實(shí)施相關(guān)裁決，以免引起當(dāng)事人的不滿繼而引起更大的糾紛。這種片面的追求當(dāng)?shù)厣鐣?huì)秩序的穩(wěn)定，短期內(nèi)確實(shí)能夠解決糾紛，但長(zhǎng)期來(lái)看，卻破壞了國(guó)家法的權(quán)威性、普適性及公平性。這對(duì)大力推行法治化進(jìn)程的落實(shí)形成了阻礙，新型“德古”的出現(xiàn)為勢(shì)然。

在各類學(xué)者的研究中，對(duì)新型“德古”的定義大體應(yīng)分為兩種，其一是通過(guò)受普適教育取得國(guó)家機(jī)關(guān)事業(yè)單位編制在政府部門供職的“德古”，對(duì)他們來(lái)說(shuō)，在解決糾紛的過(guò)程中，國(guó)家法是其首選適用的依據(jù)，適當(dāng)輔以彝族習(xí)慣法，而不是如傳統(tǒng)德古那樣一律適用彝族習(xí)慣法，其二是傳統(tǒng)“德古”被人民法院等司法機(jī)關(guān)吸收進(jìn)人民陪審員或調(diào)解員隊(duì)伍，本文主要討論的也是這一類型的新型“德古”，這部分“德古”從表面上看還是比較傳統(tǒng)，不如第一類德古那樣學(xué)習(xí)、工作、生活都已經(jīng)同漢文化和國(guó)家法發(fā)生了密切聯(lián)系，他們?cè)谡{(diào)解過(guò)程中還是會(huì)依靠傳承的判例，以及一些必要的調(diào)解儀式，但是他們只會(huì)在法律所規(guī)定的范圍進(jìn)行調(diào)解，對(duì)一些會(huì)侵害到國(guó)家利益或超出被允許調(diào)解范圍的案件他們不會(huì)進(jìn)行介入。第二類“德古”是作為彝區(qū)的習(xí)慣法代表與國(guó)家法律制度進(jìn)行了一個(gè)良性的互動(dòng)，為當(dāng)?shù)厣鐣?huì)構(gòu)建了一個(gè)多元化的糾紛解決機(jī)制，在合意與自治之間取得了一個(gè)較好的平衡。

二、新型“德古”調(diào)解的發(fā)展現(xiàn)狀

新型“德古”的發(fā)展是隨著時(shí)代進(jìn)程不斷前進(jìn)的，民間權(quán)威同樣需要得到過(guò)國(guó)家權(quán)力的肯定，調(diào)解員或陪審員等這些來(lái)自官方的承認(rèn)會(huì)為“德古”的權(quán)威建立提供了一個(gè)新的方法。“德古”與司法機(jī)關(guān)的彌補(bǔ)融合，是習(xí)慣法的代表與國(guó)家法的代表的合作共贏，也就實(shí)現(xiàn)了習(xí)慣法與國(guó)家法的良性互動(dòng)。

在第二類的新型“德古”中，他們得以當(dāng)?shù)厮痉C(jī)關(guān)的承認(rèn)需要一定的條件。首先，他們需要定期參加法院的集中培訓(xùn)，實(shí)際上就是深層次普法的過(guò)程，并要求作為陪審員或調(diào)解員的他們?cè)趨⑴c糾紛解決的過(guò)程中運(yùn)用所學(xué)，但是筆者在喜德縣彝區(qū)的實(shí)地調(diào)研過(guò)程中，這類培訓(xùn)也存在著一系列問(wèn)題，例如培訓(xùn)時(shí)間雖集中但時(shí)間較短，“德古”們因地域較遠(yuǎn)無(wú)法每次全部集中培訓(xùn)，培訓(xùn)內(nèi)容無(wú)法全面教授和及時(shí)更新；部分“德古”年齡較大對(duì)漢語(yǔ)理解較困難，且彝語(yǔ)中對(duì)國(guó)家法中的一些專業(yè)詞匯沒(méi)有相對(duì)應(yīng)的詞語(yǔ)，培訓(xùn)效果不夠理想等等。這些問(wèn)題的出現(xiàn)在目前看來(lái)是不可避免的傳統(tǒng)與新興事物之間的摩擦，但隨著國(guó)家普適教育的推廣普及，以及“送法下鄉(xiāng)”、“坎下法庭”等等一系列的普法活動(dòng)的開展，這些摩擦最終會(huì)逐漸融合，傳統(tǒng)的習(xí)慣法在外界強(qiáng)制的新興事物的刺激下必然會(huì)做出自我革新。

其次，這部分德古如果是獨(dú)立處理案件，按照規(guī)定范圍只限于民事案件范圍以及部分輕微刑事案件賠償范圍。以喜德縣法院的“特邀陪審員” 德古們?yōu)槔麄兪孪纫c法官對(duì)案件進(jìn)行初步討論以及備案，在調(diào)解過(guò)程中不能超過(guò)國(guó)家法所規(guī)定的范疇，在案件調(diào)解結(jié)束后要制作雙方當(dāng)事人認(rèn)可簽章的調(diào)解協(xié)議，并交法院進(jìn)行該協(xié)議的效力確認(rèn)，以及留案?jìng)洳?。德古們制作的調(diào)解協(xié)議一經(jīng)法院確認(rèn)就與法院等司法組織制作的調(diào)解書效力一致，如果當(dāng)事人有一方不服，認(rèn)為調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容不符合法律規(guī)定，可以采取審判監(jiān)督程序進(jìn)行申訴，變更協(xié)議內(nèi)容。如果該協(xié)議未經(jīng)過(guò)法院確認(rèn)，當(dāng)事人有任何一方或者雙方不同意，可以依法直接向法院提起訴訟重新調(diào)解。不管怎樣，德古最終的糾紛解決方案都要得到法院的認(rèn)可才能結(jié)案。當(dāng)然，如果是被司法局吸收進(jìn)人民調(diào)解員隊(duì)伍的“德古”，他們?nèi)绻且哉{(diào)解員的身份介入糾紛，那么他們將不能獨(dú)立進(jìn)行調(diào)解，也不能收取雙方當(dāng)事人的任何費(fèi)用，一切調(diào)解活動(dòng)將根據(jù)《中華人民共和國(guó)人民調(diào)解法》、《四川省人民調(diào)解條例》的相關(guān)規(guī)定來(lái)進(jìn)行。

“德古”的付出當(dāng)然不是無(wú)償?shù)?，在傳統(tǒng)中，雙方當(dāng)事人在“德古”調(diào)解成功后需要備上酒肉以感謝“德古”，還需要給予一定的酬金，往往是調(diào)解標(biāo)的額的10%～15%，這是當(dāng)?shù)丶s定俗成的慣例，如果當(dāng)事人家庭經(jīng)濟(jì)情況較差的話，“德古”也會(huì)酌情少收或不收取任何報(bào)酬而致力于解決糾紛，這也是“德古”取得民間威望的一個(gè)方式。而新型“德古”無(wú)論作為調(diào)解員還是陪審員，按相關(guān)規(guī)定是不允許收取任何來(lái)自當(dāng)事人給予的報(bào)酬，他們每調(diào)解成功一個(gè)案例，會(huì)獲得法院等司法機(jī)關(guān)50元的補(bǔ)助，在此也促進(jìn)了“德古”的工作積極性。而在喜德縣彝區(qū)當(dāng)事人看來(lái)，“德古”調(diào)解不管其有無(wú)官方身份，還是主動(dòng)或被動(dòng)介入糾紛，他們?yōu)楸硎緦?duì)“德古”的努力付出的感謝，以及對(duì)調(diào)解結(jié)果的信服，一般還是會(huì)按照傳統(tǒng)主動(dòng)來(lái)給付“德古”相應(yīng)的酬金，這種情況下，相關(guān)司法機(jī)構(gòu)無(wú)法從主觀上改變當(dāng)事人的想法也只能放任。

新型“德古”參與調(diào)解的案件類型以婚姻糾紛、鄰里糾紛居多，基本占到其調(diào)解總案件的70%以上，而交通事故賠償、勞務(wù)糾紛的標(biāo)的額最大。新型“德古”介入案件的方式分為兩種，一種是雙方當(dāng)事人各自邀請(qǐng)一名“德古”介入糾紛，這時(shí)他們擔(dān)任的角色就是“律師”，為各自的當(dāng)事人謀求最大的利益，代表當(dāng)事人進(jìn)行交流協(xié)商；另一種是“德古”們主動(dòng)介入案件糾紛的解決，這種案件大多是在該地有較大的惡劣影響，如兩大“家支” 之間的矛盾糾紛，有可能對(duì)社會(huì)秩序會(huì)造成一定的混亂，這時(shí)“德古”們擔(dān)任的角色就是“法官”，在此類案件中，往往只有那種德高望重的具有較大影響力的“德古”才能介入。新型“德古”雖然在處理糾紛中適用的是國(guó)家法，但在調(diào)解過(guò)程中還是保留了“背對(duì)背調(diào)解”這一調(diào)解形式，即雙方當(dāng)事人到了約定調(diào)解的日子，會(huì)來(lái)到河流或田埂的兩邊背向而坐，由“德古”們來(lái)回在其中奔波游說(shuō)，此舉是避免當(dāng)事人見面后矛盾升級(jí)，讓雙方能夠在一個(gè)心平氣和的環(huán)境中及時(shí)解決糾紛。調(diào)解過(guò)程往往是艱辛的，簡(jiǎn)單輕微的案件一般調(diào)解數(shù)小時(shí)即能達(dá)成和解，一些比較復(fù)雜的案件，往往需要“德古”們奔波數(shù)日，甚至拖延數(shù)月數(shù)年才得以調(diào)解成功。一般來(lái)說(shuō)，新型“德古”與傳統(tǒng)“德古”參與案件的調(diào)解結(jié)果一致，基本能達(dá)到100%的成功率。

三、多元化糾紛解決機(jī)制的意義

事實(shí)上，涼彝地區(qū)地方文化中蘊(yùn)含著深厚的和解精神和妥協(xié)精神，在糾紛發(fā)生后，彝區(qū)人民有可能因?yàn)樽饑?yán)、面子的原因不會(huì)立即表現(xiàn)出和解的善意，但是他們相信“糾紛不會(huì)長(zhǎng)翅膀飛走”，在經(jīng)過(guò)第三方介入斡旋或者獲得慣例的一些例行的賠償后，一旦出現(xiàn)這樣和解的契機(jī)，人們往往會(huì)選擇進(jìn)行正常的調(diào)解程序。新型“德古”調(diào)解案件的方式與傳統(tǒng)“德古”基本一致，同樣的與現(xiàn)代審判活動(dòng)也有一定的相似性，從引導(dǎo)雙方當(dāng)事人談話，再到鼓勵(lì)肇事方積極賠償，恢復(fù)受害方的物質(zhì)與象征利益，最后達(dá)到修復(fù)受損的社會(huì)關(guān)系的最初目的。

在糾紛解決視角下，新型“德古”的發(fā)展就是多元化糾紛解決機(jī)制的司法及法律實(shí)踐。國(guó)家法律得到真正有效的實(shí)施，必以司法權(quán)威的建立為標(biāo)志，對(duì)涼彝地區(qū)的地方糾紛解決機(jī)制進(jìn)行民主與合意，將新型“德古”的發(fā)展與地區(qū)多樣化的法制化進(jìn)程合理統(tǒng)一，強(qiáng)調(diào)個(gè)體體現(xiàn)民意，法治改革不僅需要從上而下的貫徹實(shí)施，同樣需要人們通過(guò)選擇、認(rèn)同和創(chuàng)造從下而上地來(lái)推動(dòng)法律的發(fā)展，這樣對(duì)真正建構(gòu)具有中國(guó)特色社會(huì)主義的現(xiàn)代化法治社會(huì)才具有該有的意義。

注釋：

“德古阿莫”，指大德古，即通過(guò)自身威望的累積，能夠受到其他家支或大部分人的尊敬的德古。

“畢摩”，指彝族宗教體系中的法師；“蘇尼”指彝族宗教體系中的巫師。

“木牛”糾紛指由于生產(chǎn)、勞動(dòng)、交換等物質(zhì)利益關(guān)系誘發(fā)的糾紛；“唯克”糾紛指由于婚姻、血緣或其他涉及個(gè)體或家支的身份地位及尊嚴(yán)的原因誘發(fā)的糾紛。

“特邀人民陪審員”， 特別邀請(qǐng)參與人民法院的調(diào)紛止?fàn)庍^(guò)程的民間德古，和一般人民陪審員的區(qū)別在于二者產(chǎn)生途徑不一樣，人民陪審員是通過(guò)法院提名人大任命而成，而特邀陪審員是法院?jiǎn)为?dú)聘請(qǐng)的，他們不參加庭審只參加調(diào)解工作。

“家支”，指彝族社會(huì)特有的以父子連名譜系為紐帶而形成的家族聯(lián)合體。

參考文獻(xiàn)：

[1]李劍.論涼山彝族的糾紛解決.中央民族大學(xué)民族法學(xué)博士論文.2010年3月.

[2]李劍.論彝族民間的法律人.西南政法大學(xué)碩士論文.2006年4月.

[3]張邦鋪.彝族民間調(diào)解與國(guó)家法律制度的良性互動(dòng).廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào).2012，27（1）.