性侵害案件中刑事責任的認定

摘要：近年來，賣淫嫖娼中的性侵害事件屢屢見諸報端，賣淫人員被劫財劫色，甚至被殺害的案例也頻發(fā)，但由于此類案件的私密性，加之對賣淫人員的人格懷疑考量，在審查案件時常常陷入是按一般賣淫嫖娼的違法活動進行治安處罰，還是按性侵害事件定罪處罰的尷尬境地。本文擬通過證據(jù)認定法則中的經(jīng)驗法則，來認定和厘清此類案件中的性侵害行為，借此保護賣淫人員性權(quán)利的同時，也兼顧嫖客的無辜，希翼達到不枉不縱的辦案效果。

關(guān)鍵詞：賣淫嫖娼 性侵害 經(jīng)驗法則

實踐中，對性侵害案件的認定常常因案情的復雜和證據(jù)的殘破，導致法律定性的難堪。在當事人雙方各執(zhí)一詞的情況下，便出現(xiàn)了性侵害行為在證據(jù)認定方面的種種分歧。尤其是在審查賣淫嫖娼過程中賣淫人員由于種種原因?qū)︽慰瓦M行事后告發(fā)，由于此類案件更具私密性，加之對賣淫人員的人格懷疑考量，往往也沒有目擊證人，也無視聽資料和記錄等書證，直接證據(jù)一般只有賣淫人員的陳述和嫖客的供述。這就使案件常常陷入是按一般賣淫嫖娼的違法活動進行治安處罰，還是按性侵害定罪處罰的尷尬境地，從而導致公訴審查中對此類行為證據(jù)認定和法律定性上的諸多疑問。為界定是非、厘清對錯，筆者擬對此問題做一探討，以期能夠明辨法理，完善證據(jù)，在實踐中給此類案件的公訴審查和認定提供一些參考。

一、證據(jù)的審查

（一）基本證據(jù)的審查

1.嫖客的供述和辯解。嫖客的供述大致為三類：一是實事求是型有罪供述，此類供述與賣淫人員陳述及案發(fā)現(xiàn)場情況高度吻合，犯罪動機、嫖娼中性侵害經(jīng)過脈絡清晰；二是避重就輕型有罪供述，承認賣淫人員不愿意性交，但往往辯解稱賣淫人員半推半就，也沒有明顯反抗，且事后多要嫖資等等客觀對己有利辯解；三是拒不認罪型供述，嫖客利用案發(fā)現(xiàn)場無證人和視聽資料等直接證據(jù)，顛倒黑白，將性侵害描述為一般的嫖娼，或是將賣淫人員的告發(fā)說成是對自己的誣告陷害，還有就是拒不開口，僅一句口供“我們什么也沒做，你們就來了”或者是“我們是做了，但我們就是買賣關(guān)系，你情我愿”等等。

2.賣淫人員的報案和陳述。賣淫人員的陳述大致分為三類：一是躲閃害羞型，此類陳述主要是基于賣淫人員本能的性羞恥心，對于嫖客性侵害過程中的極端、變態(tài)行為細節(jié)不能夠或不愿意全部說出，或是賣淫人員源于自身職業(yè)的自卑感，對于警察當面的詢問僅是概括陳述，對于可能定罪的性行為細節(jié)疏于陳述；二是借機夸大型，此類陳述大都表現(xiàn)為對于發(fā)生事實的扭曲表達，具體表現(xiàn)為本來是賣淫嫖娼中非暴力或非嚴重情節(jié)的性侵害，被賣淫人員描述成嫖客多次性侵害、輪奸、虐待毆打性侵害，將一般性侵害的情節(jié)進行夸大；三是無事生非型，此類陳述多為賣淫人員借機敲詐嫖客不成，轉(zhuǎn)而告發(fā)嫖客為性侵害，此陳述中大都前后證詞矛盾，特別是細節(jié)的描述大都與客觀事實不符，且常常存在賣淫人員與嫖客拿錢和解后翻供的現(xiàn)象。

3.勘驗、檢查筆錄。（1）現(xiàn)場勘查筆錄和現(xiàn)場提取物證。此類證據(jù)記載了現(xiàn)場的各種情況和各種物品、痕跡存在和形成環(huán)境之間的相互關(guān)系，能客觀反映案件事實的具體情況。如室內(nèi)現(xiàn)場中躺倒的桌椅、摔碎的茶杯、凌亂的被褥等往往暗示了嫖客性侵害賣淫人員行為中暴力的客觀存在。（2）人體檢查筆錄。此類證據(jù)是對賣淫人員、嫖客的身體進行檢查做出的筆錄。性侵害案件中，由于性行為是違背婦女意志進行的，所以雙方的沖突在所難免。人體檢查筆錄可以及時固定賣淫人員和嫖客之間扭打、抓扯等痕跡，從而證明暴力的存在和程度的大小。但此類證據(jù)要求賣淫人員及時報案，否則證據(jù)可能滅失。（3）賣淫人員和嫖客所著衣物及其附著物。案件中，如果賣淫人員和嫖客衣物有扯破、開線、少鈕扣等現(xiàn)象，同時結(jié)合現(xiàn)場提取物證布條、線頭、鈕扣等物證，則可以間接證明暴力程度的大小。但此類案件中的性侵害不排除賣淫人員自己造成衣物破損的可能。

4.證人證言。因為此類案件私密性較高，且多是賣淫人員和嫖客之間進行，即便有一嫖客多賣淫人員情況的存在，但從證據(jù)的種類上講，仍屬于“一對一”，所以存在現(xiàn)場目擊證人的情況較少，大都是案件線索或是案后事實的證人。例如：看見賣淫人員和嫖客“出臺”（在賣淫場所外交易）、賣淫人員在案發(fā)后向證人述說被性侵害經(jīng)過并討要主意、看見賣淫人員身上有傷等等。

5.DNA鑒定結(jié)論。此類證據(jù)本是性侵害案件中認定的重要證據(jù)，證明案件雙方有性行為的發(fā)生，進而證明性侵害行為的存在。但在賣淫嫖娼案件中，由于雙方本是處于性交易中，且嫖客大都承認發(fā)生了性行為，所以對于定案意義不像一般性侵害案件那么重要，但是可以作為在嫖客沒有與賣淫人員發(fā)生性關(guān)系情況下，排除賣淫人員設套敲詐誣陷嫖客的證據(jù)。

（二）綜合證據(jù)的審查

1.被害人報案原因。此類證據(jù)需重點查明嫖客與賣淫人員是否突然起了沖突而報復，或是因嫖資起爭執(zhí)而報案。要查明賣淫人員報案的真實原因是什么，是否存在報復陷害和敲詐的可能。

2.報案時間。此類證據(jù)在強奸案件中是非常重要的間接證據(jù)。如果賣淫人員在案發(fā)現(xiàn)場或脫離開嫖客的控制后立即報案，則性侵害事實成立的可能性就大，除非賣淫人員蓄意污告陷害。如果賣淫人員在事情過去很長時間才報案，會滅失許多證據(jù)，也會使人們懷疑其報案的原因，此時要查清其報案原因，以便進一步分析其動機。

3.賣淫人員和嫖客在案發(fā)后的接觸。有些賣淫人員在案發(fā)后不是積極報案、揭露犯罪，而是找嫖客要錢，希望得到經(jīng)濟上的賠償。不管這種交易成功與否，實際上是放縱犯罪，賣淫人員應承擔證據(jù)滅失、嫖客有逃脫法律制裁可能的責任。但筆者認為，事后的接觸不能認為是賣淫人員同意當時性行為的證據(jù)。因此要著重審查接觸屬于主動接觸還是被動接觸，以及接觸時間和談判內(nèi)容。

二、證據(jù)的認定

基于筆者積累的辦案經(jīng)驗，性侵害案件證據(jù)的認定中經(jīng)驗法則占了很大比例，特別是在賣淫嫖娼案件中，證據(jù)“一對一”性侵害行為的認定更加明顯。

所謂經(jīng)驗法則是指人們從生活經(jīng)驗中歸納、獲得的關(guān)于事物因果關(guān)系或?qū)傩誀顟B(tài)的法則或知識。其理論核心來自于司法者的自由心證。自由心證也即內(nèi)心確信，是指司法者依據(jù)法律規(guī)定，通過內(nèi)心的良知、理性等對證據(jù)的取舍和證明力進行判斷，并最終形成確信的制度。

具體到我國法律，僅在民事訴訟中有所規(guī)定，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九條一款三項“根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經(jīng)驗法則，能推定出的另一事實，該事實無需舉證加以證明。”在刑事案件中因為需要達到“排除一切合理懷疑”的證明標準，所以對此類蓋然性的經(jīng)驗規(guī)則沒有明確的規(guī)定，但在司法實踐中，往往在案情復雜和證據(jù)單一的情況下，司法者通常會不自覺地運用經(jīng)驗法則。結(jié)合上述分類的證據(jù)審查，試分析如下：

例如：案發(fā)后，如果是性侵害性質(zhì)的，賣淫人員往往會離開現(xiàn)場并立即向有關(guān)機關(guān)和人員告發(fā)，此時根據(jù)經(jīng)驗法則可以推定賣淫人員主觀上是不自愿的；賣淫人員未立即控告但能作出合理解釋，比如當時受到威脅等原因時，司法者往往會作出有利于賣淫人員而不利于嫖客的解釋；如果賣淫人員在性侵害行為發(fā)生后沒有立即離開現(xiàn)場，反而與嫖客嬉笑、聊天或者有其他活動，則可以推定之前的性行為系自愿。

例如：即便開始賣淫人員沒有與嫖客達成性交易的承諾，僅僅是同意簡單的“三陪”（陪吃、陪喝、陪聊），但在賣淫人員根據(jù)其日常生活經(jīng)驗應該預知到，獨自一人與嫖客深夜超量飲酒、開房、未制止嫖客對其的性挑逗行為甚至積極配合等情況下，司法者便可依據(jù)經(jīng)驗法則推定接下來的行為系雙方自愿，除非賣淫人員有證據(jù)證明這一系列行為違背其意愿。

例如：嫖宿幼女過程中的性侵害，嫖客辯解對賣淫幼女未滿14周歲的年齡“不明知”，但通過賣淫幼女見嫖客時穿的校服，以及散落在嫖宿現(xiàn)場的學生證，或者通過賣淫幼女明顯稚嫩的外貌身高等情節(jié)，根據(jù)經(jīng)驗法則可推定嫖客對賣淫幼女不滿14周歲的明知。除非嫖客有證據(jù)可以證明其確實受賣淫幼女的蒙蔽，如賣淫幼女向其出示假的身份證，以及從外觀上看賣淫幼女確實很成熟等等。

通過以上三個具體經(jīng)驗法則的判斷，可以簡單歸納經(jīng)驗法則在具體案件中運用的一般內(nèi)容：經(jīng)驗法則并不是事物之間內(nèi)在聯(lián)系的必然反映，只是一種具有必然性的外在聯(lián)系、按照歸納法所得出的判斷和結(jié)論。而這種推論并不能保證其絕對的真實性，僅是司法者在裁判證據(jù)時增強自由心證的一項內(nèi)容。因此，也就允許嫌疑人對經(jīng)驗法則的推定提出例外情形，以推翻該推定和證明自己的無辜。

具體而言，筆者認為經(jīng)驗法則的運用應遵循嚴格的條件：第一，案件審查中所應用的經(jīng)驗法則應符合高度必然性標準；第二，經(jīng)驗法則僅在迫不得已情況下方可使用，例如缺乏足夠證據(jù)、獲取足夠證據(jù)有客觀上無法逾越的障礙、超出司法可承受的合理成本等。同時，要縝密考慮經(jīng)驗法則的例外情況，防止冤及無辜。

總之，對于賣淫嫖娼中性侵害行為的證據(jù)審查和認定，應當以法定證據(jù)規(guī)則為主，在證據(jù)確實單一或者“一對一”的情況下，可以參酌使用經(jīng)驗法則以強化司法者的裁判心證。但在使用經(jīng)驗法則的同時，一定要嚴格例外情形的排除，輔以縝密邏輯法則的補充，并充分聽取嫖客的辯解和舉證，在進行完上述一系列程序，并形成完整內(nèi)心確信的情況下，方可規(guī)范使用經(jīng)驗法則。

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（作者單位：山西大學法學院）