基于我國(guó)上市公司獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的思考

王茂瓊 徐芙蓉 曹 杰

基于我國(guó)上市公司獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的思考

王茂瓊 徐芙蓉 曹 杰

在中國(guó)商業(yè)經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的今天，上市公司能否成功進(jìn)入市場(chǎng)是一個(gè)老生常談的話題。上市公司設(shè)立獨(dú)立董事作為其必設(shè)機(jī)構(gòu)，獨(dú)立董事的職權(quán)行駛和股東利潤(rùn)分配之間存在的對(duì)立性，一直是學(xué)者們研究的重點(diǎn)方向。本文通過(guò)對(duì)上市公司獨(dú)立董事獨(dú)立性的含義、形式化和影響因素的探討，得出了獨(dú)立董事的獨(dú)立性并非完全有效的結(jié)論，并著重對(duì)其影響因素進(jìn)行了進(jìn)一步的思索和探尋。

我國(guó)；上市公司；獨(dú)立董事；獨(dú)立性；思考

一、獨(dú)立董事獨(dú)立性的含義

獨(dú)立董事又稱為“獨(dú)立非執(zhí)行董事”，是指獨(dú)立于公司股東且不在公司中內(nèi)部任職，并與公司或公司經(jīng)營(yíng)管理者沒(méi)有重要的業(yè)務(wù)聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系，并對(duì)公司事務(wù)作出獨(dú)立判斷的董事。它是由除擔(dān)任公司董事外不擔(dān)任其他職務(wù)的人組成的，與公司或其經(jīng)營(yíng)者不存在重大業(yè)務(wù)關(guān)系或?qū)I(yè)關(guān)系。獨(dú)立董事理應(yīng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受所受聘公司及公司主要股東和實(shí)際控制人的影響，就公司董事和管理層在公司事務(wù)處理過(guò)程中存在的問(wèn)題作出判斷和提出有價(jià)值的意見(jiàn)。上市公司獨(dú)立董事具有獨(dú)立性是其特征之一。所謂的獨(dú)立性，即指獨(dú)立董事須在人格，情感，業(yè)務(wù)，利益等方面同公司股東及管理層分隔開(kāi)，獨(dú)立客觀地做出決斷。這就要求獨(dú)立董事的成員不得與公司股東及管理層存在親友、公司合伙人、雇傭及其他可能影響和妨礙獨(dú)立董事獨(dú)立性的關(guān)系。上市公司要上市，除了公司制度，員工素質(zhì)，管理體系等要達(dá)到相應(yīng)的要求外，最重要的指標(biāo)就是公司的經(jīng)營(yíng)狀況。獨(dú)立董事在公司運(yùn)營(yíng)、管理決策、規(guī)模擴(kuò)增直至最后成功上市的過(guò)程中起著重要的作用。一方面，獨(dú)立董事具有專業(yè)性。獨(dú)立董事具備一定的專業(yè)素質(zhì)能力，能夠憑借自身的專業(yè)知識(shí)及經(jīng)驗(yàn)來(lái)提高公司決策的有效性，這使得上市公司可以更大程度地降低風(fēng)險(xiǎn)，增加收益。另一方面，獨(dú)立董事代表著公司整體的利益。公司設(shè)立獨(dú)立董事不僅僅是制度的要求，更是出于整體利益的考慮。獨(dú)立董事有著自身的知識(shí)專業(yè)和判斷客觀的優(yōu)勢(shì)，在極大程度上可以保護(hù)公司利益，維護(hù)股東權(quán)益，降低公司決策失誤，督促和檢查公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)。

二、獨(dú)立性存在形式化

獨(dú)立性從其內(nèi)容上分為“實(shí)質(zhì)上獨(dú)立”和“形式上獨(dú)立”?！皩?shí)質(zhì)上獨(dú)立”更多從利益的角度考慮，即獨(dú)立董事不在所服務(wù)上市公司有大額股份或其他經(jīng)濟(jì)利益，或在其他關(guān)聯(lián)企業(yè)和分支機(jī)構(gòu)、母子公司不存在利益分配。另外，獨(dú)立董事還不應(yīng)涉及所服務(wù)公司發(fā)放股息和紅利等利潤(rùn)問(wèn)題?！靶问缴溪?dú)立”要求獨(dú)立董事不與公司大股股東、實(shí)際控制人或其他高層管理人員存在“關(guān)系”，這里的“關(guān)系”是指可能影響?yīng)毩⑿缘目陀^上存在的關(guān)系，包括情感，親友，合伙等。獨(dú)立董事是由上市公司設(shè)立的，按制度要求，獨(dú)立董事維護(hù)公司集體的利益，但又需得與公司利益區(qū)分開(kāi)來(lái)。然而，在實(shí)務(wù)中，獨(dú)立董事的獨(dú)立性被模糊化。在涉及到利益問(wèn)題上，公司可能趨向于高利益而不惜涉足較大風(fēng)險(xiǎn)，股東追求更多的分紅，管理層想要一次跨大步提高公司收益。此時(shí)，獨(dú)立董事的立場(chǎng)出現(xiàn)了偏頗。獨(dú)立董事作為公司“特別董事”集合機(jī)構(gòu)，在人事罷免和薪酬發(fā)放等程序上依然遵從公司的安排，這難免存在獨(dú)立董事在對(duì)公司決策判斷和提供意見(jiàn)的時(shí)候人為忽略潛在的風(fēng)險(xiǎn)，估高投資報(bào)酬率。因?yàn)楣救裟茉诮?jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲得更大的利潤(rùn)，獨(dú)立董事的工資薪酬、人力資源成本、活動(dòng)經(jīng)費(fèi)等就得到了保障。

三、影響?yīng)毩⒍隆蔼?dú)立性”的因素

(一)獨(dú)立董事制度亟待完善

獨(dú)立董事制度設(shè)計(jì)的目的在于防止控股股東及管理層的內(nèi)部控制，維護(hù)公司的整體利益，尤其是保護(hù)中小股東的合法權(quán)益。獨(dú)立董事作為股東和管理層之間的樞紐，對(duì)于明確公司的決策方向有著建議性的作用。然而，我國(guó)的獨(dú)立董事制度還存在著不足，這就導(dǎo)致制度無(wú)法全面保障權(quán)利的實(shí)施。獨(dú)立董事制度存在的問(wèn)題主要有：(1)獨(dú)立董事在董事會(huì)成員中的比例過(guò)低。獨(dú)立董事要想發(fā)揮有效作用，獨(dú)立董事在董事會(huì)成員中就得有明顯的人數(shù)優(yōu)勢(shì)。盡管證監(jiān)會(huì)《指導(dǎo)意見(jiàn)》對(duì)獨(dú)立董事的人數(shù)有了在董事會(huì)中占2名和1/3的最少限制，但并沒(méi)有從實(shí)際上提高獨(dú)立董事所占董事會(huì)的比例。換言之，自上市公司中，只要達(dá)到《指導(dǎo)意見(jiàn)》的要求，獨(dú)立董事會(huì)的成員能否發(fā)揮人數(shù)優(yōu)勢(shì)取決于公司安排，這使得獨(dú)立董事在董事會(huì)中只能充當(dāng)“紙老虎”的角色，而無(wú)法真正地提意見(jiàn)，做判斷。(2)獨(dú)立董事職權(quán)設(shè)計(jì)不合理。一般說(shuō)來(lái)，獨(dú)立董事有知情權(quán)，監(jiān)督權(quán)。但在實(shí)踐中，公司重要的財(cái)務(wù)信息由會(huì)計(jì)、財(cái)務(wù)總監(jiān)掌握，獨(dú)立董事所能得到的會(huì)計(jì)信息并不是全部。信息的不對(duì)稱使得獨(dú)立董事在進(jìn)行專業(yè)判斷時(shí)無(wú)法真正做到與管理層獨(dú)立開(kāi)來(lái)。(3)獨(dú)立董事薪酬過(guò)低，且不與公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)掛鉤。獨(dú)立董事能從公司得到的薪酬主要是津貼和交通費(fèi)。獨(dú)立得到津貼不僅數(shù)額差別較大，而且公司也存在拖欠或不付津貼的情況。至于交通費(fèi)，數(shù)額較小，無(wú)法對(duì)獨(dú)立董事的執(zhí)行力起到激勵(lì)的作用。再者看來(lái)，獨(dú)立董事的薪酬與公司所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)獨(dú)立開(kāi)來(lái)，這容易使得獨(dú)立董事認(rèn)為公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中面臨的風(fēng)險(xiǎn)無(wú)關(guān)緊要，也就不會(huì)提供有效的意見(jiàn)。

(二)獨(dú)立董事自身專業(yè)能力匱乏

根據(jù)指導(dǎo)意見(jiàn)，擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具備的條件有：(1)根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格；(2)具有《指導(dǎo)意見(jiàn)》所要求的獨(dú)立性；(3)具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；(4)具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)；(5)公司章程規(guī)定的其他條件。時(shí)下，中國(guó)上市公司的獨(dú)立董事一般是社會(huì)名流，服務(wù)于多個(gè)行業(yè)領(lǐng)域，在一個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)對(duì)公司做出的貢獻(xiàn)極小，對(duì)上市公司情況也無(wú)法全面地了解，更談不上提供實(shí)質(zhì)性的意見(jiàn)。缺乏必要的法律和財(cái)務(wù)專業(yè)知識(shí)使得獨(dú)立董事在公司實(shí)際運(yùn)營(yíng)過(guò)程中，對(duì)公司出現(xiàn)的問(wèn)題和決策分析存在專業(yè)能力不足的情況，無(wú)法勝任客觀判斷和有效建議的工作。這不僅影響到公司的投資經(jīng)營(yíng)，而且增加了聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)，咨詢機(jī)構(gòu)或?qū)I(yè)評(píng)估師的成本。

(三)獨(dú)立董事的實(shí)際地位低下

獨(dú)立董事一般社會(huì)地位較高，但這并不意味著獨(dú)立董事在上市公司的實(shí)際地位與其社會(huì)地位的高低等同。獨(dú)立董事是公司區(qū)別于董事會(huì)而另設(shè)的機(jī)構(gòu)。董事會(huì)是公司的日常經(jīng)營(yíng)決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)，對(duì)內(nèi)執(zhí)行業(yè)務(wù)，對(duì)外代表公司。獨(dú)立董事中的成員至少有兩名來(lái)自于董事會(huì)，但這并不意味著董事會(huì)的職權(quán)和代表公司的作用能夠遞延到獨(dú)立董事。實(shí)際上，獨(dú)立董事雖然也是董事，但對(duì)上市公司股東，董事會(huì)和實(shí)際控制人來(lái)說(shuō)，仍是外來(lái)人員。在公司財(cái)務(wù)信息、經(jīng)營(yíng)狀況、經(jīng)營(yíng)成果和公司實(shí)際決策等方面，更多地是作為觀眾，而不是參與者。這是因?yàn)楠?dú)立董事在公司中受到一定地排斥，公司很難將其作為內(nèi)部員工看待。獨(dú)立董事只有在需要其發(fā)揮專業(yè)知識(shí)和提供有價(jià)值意見(jiàn)的時(shí)候，才能短暫躋身于上市公司內(nèi)部人員行列。獨(dú)立董事實(shí)際不高的地位使其無(wú)法真正擁有獨(dú)立性。在絕大多數(shù)情況下，獨(dú)立董事得遵守公司安排，在行駛權(quán)力時(shí)會(huì)受到各種妨礙進(jìn)而無(wú)法正常發(fā)揮作用。長(zhǎng)而以往，獨(dú)立董事的工作積極性受到打擊。在需要其發(fā)表客觀意見(jiàn)、做出專業(yè)判斷的時(shí)候，獨(dú)立董事會(huì)選擇大股股東或經(jīng)營(yíng)者的意見(jiàn)，而不再有積極性去為公司做真正地合理地打算。在這種情況下，獨(dú)立董事已形同虛設(shè)。(作者單位：重慶工商大學(xué))

[1] 任小平，劉國(guó)保.我國(guó)上市公司獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的研究[J].工會(huì)理論與實(shí)踐，2002，16(6)：62-64.

[2] 崔赫.論我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度[D].北京：對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)，2006-2007.1-57.

王茂瓊(1995.05-)，女，漢，貴州，本科，重慶工商大學(xué)，研究方向：上市公司獨(dú)立董事獨(dú)立的有效性。 徐芙蓉(1994.04-)，女，漢，重慶，本科，重慶工商大學(xué)，研究方向：上市公司獨(dú)立董事獨(dú)立的有效性。 曹杰(1995.08-)，男，漢，重慶，本科，重慶工商大學(xué)，研究方向：上市公司獨(dú)立董事獨(dú)立的有效性。