古代中國法制思想下的西方證據(jù)特免權(quán)分析

胡海波

摘 要：“親親得相首匿”原則是中國古代法制思維中的一個重要刑事法律原則，對當時社會的穩(wěn)定和發(fā)展起到了不可替代的重要作用。而在西方法治比較健全的國家法律中也同樣存在著該原則的身影，最為明顯的就是西方證據(jù)規(guī)則中的特免權(quán)制度，例如夫妻特免權(quán)，這一權(quán)利內(nèi)在地體現(xiàn)出了中國傳統(tǒng)禮法結(jié)合的特點。

關(guān)鍵詞：特免權(quán)；親親得相首匿；夫妻特免權(quán)；權(quán)利

一、 我國對“親親得相首匿”原則的態(tài)度及西方對“夫妻特免權(quán)”的立場

（一） 我國對于“親親得相首匿”原則所持的態(tài)度

現(xiàn)階段我國的法治思想是要求依法治國，強調(diào)“懲罰犯罪”的實體正義，把違法必究，有罪必懲作為刑事司法中優(yōu)先的目標，提倡“大義滅親”。在法治觀念的倡導(dǎo)上認為只要是封建的東西都得批判、拋棄。因此，其失去了存在的土壤。

我國現(xiàn)行《刑法》第三百零七條第二款規(guī)定的幫助毀滅、偽造證據(jù)罪以及第三百一十條窩藏、包庇罪的規(guī)定均采取了“一般犯罪主體”的規(guī)制形式，即對于此兩種罪名，不論犯罪主體是否被幫助、被窩藏包庇者的親屬，一律按照犯罪行為處理。這種規(guī)制形式，顯然完全排斥了“親親得相首匿”原則的適用。

（二） 西方國家對“夫妻特免權(quán)”的立場

美國《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》雖然只有一個總則性的規(guī)定，但是該規(guī)則的起草者們在規(guī)則草案中提供的條文在很大程度上已經(jīng)成為司法的參照。根據(jù)該《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》草案第505條規(guī)定：刑事案件中的被告人享有禁止其配偶作證反對他的特免權(quán)；有權(quán)主張該項特免權(quán)的人應(yīng)當是刑事案件中的被告人，或者被告人的配偶以被告人的名義主張該項特免權(quán)。①可以看出，“夫妻特免權(quán)”在一定程度上獲得了認可。

二、 兩者之間存在的內(nèi)在聯(lián)系

“親親得相首匿”原則對當時社會的穩(wěn)定和發(fā)展起到了不可替代的重要作用，對于正處在依法治國關(guān)鍵階段的我們，應(yīng)該科學(xué)的對待“親親得相首匿”原則。

（一） 兩者設(shè)計初衷及發(fā)展相互契合

“親親得相首匿”原則在唐朝得到了全面發(fā)展，這時的國家法律不僅擴大了制度范圍，而且對其具體內(nèi)容也作出了比較嚴密的規(guī)定。“親親得相首匿”原則作為一個道德規(guī)范，進入了立法視野，至此該原則成為一個道德與法律結(jié)合的規(guī)則。顯然與當前我國依法治國理念相契合。

“夫妻特免權(quán)”規(guī)則存在其特殊的適用范圍和界限，即一般適用于刑事案件，特殊情形下適用于民事案件。該規(guī)則設(shè)計的初衷就是出于道德層面的考量，為維護夫妻間和睦的關(guān)系，最終上升到法律層面。

（二） “夫妻特免權(quán)”體現(xiàn)了“夫妻相為隱”的思想

“夫妻特免權(quán)”的權(quán)利主體是夫妻雙方，是為了促進夫妻和諧，主要在刑事案件中給予夫妻雙方的法律并不禁止的利益。《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則草案》中規(guī)定如果一方針對婚前的事項作證，另一方不得主張?zhí)孛鈾?quán)，一旦婚姻關(guān)系終止，特免權(quán)也終止。②可知，“夫妻特免權(quán)”存在的前提便在于婚姻關(guān)系的有效，在這一前提條件下賦予夫妻雙方可以不在法庭中作出對另一方相反的證言，這就體現(xiàn)出夫妻之間可相互隱匿對另一方相反的證言。

“夫妻相為隱”在我國古代法制思想中，重在對人性的尊重和親情的維護，協(xié)調(diào)人際關(guān)系，緩和社會矛盾。法律是統(tǒng)治者為維護國家利益而制定的規(guī)范，現(xiàn)實生活中兩者的矛盾沖突也屢見不鮮。任何個人在面對自己至親將要受到法律制裁時，都不免惻隱之心的出現(xiàn)。所以，如果在制定法律時，立法者不能對這種本能的情感予以正視、寬容，那么出臺的法律就會因為失去了人性而在其合理性與正當性上遭受質(zhì)疑，那么起就是西方法律學(xué)者所闡釋的“惡法”。

（三） 兩者均有助于實現(xiàn)法的人權(quán)保障功能

保護社會和保障人權(quán)是當代刑法的兩大機能，我國2004年憲法修正案也已經(jīng)把尊重和保障人權(quán)寫入憲法，但是我國《刑法》中“親親得相首匿”原則已被取消。我國《刑事訴訟法》規(guī)定了如實作正的義務(wù)，即假如某一親屬犯罪，其他親屬就必須向司法機關(guān)舉報并如實作證，否則就將受到法律的懲治；同樣親屬如果不如實作證，還可能面臨法律更為嚴重的制裁。因此，我們需要借鑒并引用“親親得相首匿”原則，以實現(xiàn)立法的完善。

“夫妻特免權(quán)”的出現(xiàn)，允許夫妻雙方可以在作為被告人或者證人時主張?zhí)孛鈾?quán)，避免夫妻做不利于另一方的證言時夫妻的不和睦、社會的不和諧?！堵?lián)邦證據(jù)規(guī)則》將這一權(quán)利賦予夫妻雙方，不僅不會阻礙社會矛盾的解決，而是更加有利于社會的安靜團結(jié)。將這一選擇權(quán)交由夫妻雙方作出，很好的保障了其基本權(quán)利的實現(xiàn)，有利于尊重和保障人權(quán)。因而，我們可以得出“夫妻特免權(quán)”的存在有助于實現(xiàn)法的人權(quán)保障功能。

三、從“法律資源本土論”看兩者在我國立法中的應(yīng)用

“法律資源本土論”是在我國法律發(fā)展過程中，國內(nèi)某些學(xué)者主張我國應(yīng)該從本土資源出發(fā)，挖掘適合我國法律體系的相關(guān)制度，而不應(yīng)一味的吸收、借鑒外國法律制度。而這樣的說法為本土資源的“親親得相首匿”的存在提供了可能。另外將西方“夫妻特免權(quán)”納入也存在合理性。

（一） 從“法律資源本土論”看我國立法中適用“親親得相首匿”的可能性

1、 “親親得相首匿”原則的適用有助于保障社會穩(wěn)定、體現(xiàn)以人為本。該原則符合我國現(xiàn)階段的國情，有利于保障社會穩(wěn)定、以期更好地加快我國建設(shè)的進程。當前，我國正處于社會主義初級階段，最為至關(guān)重要的任務(wù)就是怎樣使綜合國力持續(xù)發(fā)展，而發(fā)展的必要前提便是國家和社會的穩(wěn)定?！坝H親得相首匿”原則可以在社會發(fā)展關(guān)鍵因素的人方面發(fā)揮其應(yīng)有作用，使社會變得更為和諧，為社會穩(wěn)定創(chuàng)造一個安定祥和的人文環(huán)境。在建設(shè)和諧社會的過程中，“親親得相首匿”原則要求立法者必須重視維護植根于人性之中的善良親情。

2、 “親親得相首匿”原則并不違背“法律資源本土論”的論述。主張“法律資源本土論”的學(xué)者提出我國應(yīng)該從本土資源出發(fā)，挖掘適合我國法律體系的相關(guān)制度，而不應(yīng)一味的吸收、借鑒外國法律制度，這與我國國情不相符合，也不切實際。但“親親得相首匿”原則雖不屬于我國獨有，但是其在我國古代發(fā)揮了其應(yīng)有的功能，現(xiàn)實法律中應(yīng)有其一席之地。

（二） “夫妻特免權(quán)”思想在我國法律層面確立的合理性

1、 “夫妻特免權(quán)”有其生存的“法律土壤”。任何事物的發(fā)展與使用，必須有其生存的土壤，法律也不例外。而西方“夫妻特免權(quán)”規(guī)則在我國也有其適用的“法律土壤”，那就是人之間存在的親情。違背人性，禁止夫妻相隱，一味地強求“大義滅親”，勢必會破壞家庭的和睦，損害至親感情，進而也會使整個社會和國家無法和諧安定。因此，“夫妻特免權(quán)”可以在親情的土壤中生根發(fā)芽，以期更好地服務(wù)于社會。

2、 “夫妻特免權(quán)”的“夫妻相為隱”特性決定了其存在的合理性。“夫妻特免權(quán)”存在夫妻雙方可以隱匿與對方相反證言的特性，即“夫妻相為隱”這也就是賦予夫妻雙方一項權(quán)利在面對存在與對方相反證言情形時自主選擇的可能。正是基于這一特性的存在，為“夫妻特免權(quán)”的確立打下堅實的基礎(chǔ)。夫妻雙方各種利益的協(xié)調(diào)必須得將各種社會規(guī)范相互補充，社會才會穩(wěn)定，國家才能發(fā)展。為此，將“夫妻特免權(quán)”合理的確立在我國法律體系中，無疑有利于解決夫妻之間存在的矛盾。

“親親得相首匿”原則與“夫妻特免權(quán)”規(guī)則是人類共同的法律傳統(tǒng)，其符合人性的基本要求，是人類自我保護的體現(xiàn)。兩者也許會存在某些消極方面，但是利大于弊，兩者的確立有利于社會的團結(jié)安定，利于對人性的尊重，是人類自我保護的體現(xiàn)。

注解：

① 易延友.證據(jù)法的體系與精神.北京大學(xué)出版社.2010.6第130頁

② 易延友.證據(jù)法的體系與精神.北京大學(xué)出版社.2010.6第131頁

參考文獻：

[1] 易延友.證據(jù)法的體系與精神[M].北京大學(xué)出版社.2010.6

[2] 高銘暄，馬克昌.刑法熱點疑難問題探討[M].中國人民大學(xué)出版社，2002.

[3] 楊曉萍.論“親親得相首匿”的現(xiàn)代法律價值[J].法制與社會.2008（11）.