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    關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與反壟斷法關(guān)系的分析

    2016-04-15 01:05高玥
    2016年9期
    關(guān)鍵詞:壟斷利益平衡反壟斷法

    高玥

    摘要:知識產(chǎn)權(quán)制度通過為權(quán)利人設(shè)立有期限的“壟斷”,實(shí)現(xiàn)鼓勵(lì)創(chuàng)新,促進(jìn)科技發(fā)展的目的,而反壟斷法則以反對壟斷,保護(hù)自由競爭為出發(fā)點(diǎn)。二者一個(gè)保護(hù)壟斷,一個(gè)反對壟斷,似乎存在巨大的矛盾,有不少人也的確這樣認(rèn)為,但筆者通過分析認(rèn)為二者實(shí)質(zhì)上是一致的而非矛盾的。

    關(guān)鍵詞:知識產(chǎn)權(quán);壟斷;利益平衡;反壟斷法

    自2008年《反壟斷法》頒布實(shí)施以來,“反壟斷”逐漸頻繁的出現(xiàn)在人們的視野中,從沸沸揚(yáng)揚(yáng)的奇虎360與騰訊之爭,到近期我國政府對多家國內(nèi)外企業(yè)的巨額反壟斷處罰,無一不與反壟斷相關(guān)。此次處罰的金額高達(dá)上億元,被罰企業(yè)中不乏國有企業(yè)和知名的國際大型跨國公司,涉及汽車、醫(yī)藥、白酒、奶粉等多個(gè)行業(yè),種種跡象都表明《反壟斷法》已經(jīng)成為眾多企業(yè)日常經(jīng)營中不可忽視的法律規(guī)范。而在眾多反壟斷案例中,包含不少因企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)濫用而引起的反壟斷禁止的情形,同時(shí)我國《反壟斷法》第55條也作出了與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的規(guī)定:“經(jīng)營者依照有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法律、行政法規(guī)規(guī)定行使知識產(chǎn)權(quán)的行為,不適用本法;但是,經(jīng)營者濫用知識產(chǎn)權(quán),排除、限制競爭的行為,適用本法?!惫蚀耍P者認(rèn)為很有必要對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與反壟斷之間的關(guān)系以及企業(yè)如何處理二者之間的關(guān)系進(jìn)行一定的探討。

    一、知識產(chǎn)權(quán)法與反壟斷法的“矛盾”

    (一)知識產(chǎn)權(quán)的壟斷性

    1、知識產(chǎn)權(quán)的定義。雖然對知識產(chǎn)權(quán)并沒有明確統(tǒng)一的定義,但概括來說,是指權(quán)利人對其所創(chuàng)作的智力成果等依法享有的專有權(quán)利。這是一種將知識財(cái)產(chǎn)化的制度安排,通過授予和保護(hù)特定知識產(chǎn)品創(chuàng)造主體的專有權(quán),實(shí)現(xiàn)鼓勵(lì)知識生產(chǎn),為創(chuàng)新、傳播與商業(yè)化提供激勵(lì)的目的。

    2、知識產(chǎn)權(quán)的壟斷性。由于知識產(chǎn)權(quán)的客體具有“非物質(zhì)性”的特征,權(quán)利人對知識產(chǎn)權(quán)的控制不能以“占有”這種控制有形財(cái)產(chǎn)的方式實(shí)現(xiàn),所以知識產(chǎn)權(quán)法通過賦予權(quán)利人在一定時(shí)期內(nèi)對其智力成果等享有“排他性”的專有權(quán)利,實(shí)現(xiàn)法律層面的保護(hù)。而知識產(chǎn)權(quán)的這種“排他性”,同時(shí)造就了其另一個(gè)特性——“壟斷性”。首先,權(quán)利人享有獨(dú)占的權(quán)利,未經(jīng)其許可或法律有明確規(guī)定,他人不得擅自使用;其次,知識產(chǎn)權(quán)有唯一性,不允許有兩個(gè)以上相同屬性的知識產(chǎn)權(quán)并存,即使二者各自獨(dú)立完成,毫無瓜葛也不被允許。因此,知識產(chǎn)權(quán)被法律所賦予了合法的“壟斷性”。①

    (二)反壟斷法中的壟斷

    根據(jù)我國《反壟斷法》的規(guī)定,壟斷行為大致有三種,第一種是壟斷協(xié)議,包括橫向和縱向兩種,經(jīng)營者通過協(xié)議的方式,達(dá)到固定價(jià)格、劃分市場、限制產(chǎn)量、排擠競爭對手等排除、限制的目的;第二種是濫用市場支配地位,指企業(yè)獲得一定市場優(yōu)勢地位后,可以通過限定價(jià)格、搭售等方式阻礙影響其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場;第三種是具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中,指經(jīng)營者合并,通過取得股權(quán)、資產(chǎn)或合同的方式獲得控制權(quán)。由此可以看出,這里的壟斷,是能夠產(chǎn)生限制、排除競爭效果的壟斷,而反壟斷的目的就在于建立健全統(tǒng)一、開放、競爭、有序的市場體系,鼓勵(lì)公平競爭,通過對競爭機(jī)制的規(guī)范,維護(hù)市場的經(jīng)濟(jì)秩序。

    (三)知識產(chǎn)權(quán)的壟斷性與反壟斷法的“矛盾”

    1、理論分析。根據(jù)以上描述,反壟斷法是各國為保護(hù)和促進(jìn)市場競爭,確保競爭機(jī)制在相關(guān)市場發(fā)揮作用而實(shí)施的一項(xiàng)基本的經(jīng)濟(jì)政策和法律制度,其使命是反對壟斷,保護(hù)自由公平的競爭;而知識產(chǎn)權(quán)法則是為確保權(quán)利人對其智力成果等享有壟斷使用的排他權(quán)利。因此知識產(chǎn)權(quán)在一定范圍內(nèi)限制競爭,保護(hù)“壟斷”,從某種程度上對知識資源自由流動(dòng)和傳播形成障礙,完全違背了反壟斷法保護(hù)自由競爭的目的,與反壟斷法產(chǎn)生“矛盾”。

    2、實(shí)際案例中體現(xiàn)出的“矛盾”。IDC是美國交互數(shù)字集團(tuán),其在中國現(xiàn)行的無線通信技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)(W-CDMA、CDMA2000和TD-SCDMA)中均擁有SEPs②,這些SEPs對應(yīng)中國電信領(lǐng)域的移動(dòng)終端和基礎(chǔ)設(shè)施的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn),因此通信產(chǎn)品生產(chǎn)商需要使用IDC的SEPs,從而符合有關(guān)無線通信的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。而在IDC授權(quán)許可華為公司SEPs時(shí),將華為公司不需要的非SEPs一并打包許可,且許可費(fèi)用遠(yuǎn)高于被授權(quán)的其他公司,并要求華為公司將其所有專利給予IDC免費(fèi)許可,雙方因此發(fā)生糾紛。在此案例中,IDC擁有SEPs專利權(quán),享有合法的“壟斷”,然而這種“壟斷”使其與華為公司之間產(chǎn)生極不平等的交易,限制了市場主體間的自由競爭,違背反壟斷法的宗旨,反映出知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與反壟斷法之間的“矛盾”。

    (四)對二者“矛盾”的分析

    1、利益平衡原則。所謂利益平衡,即指各相對方利益能夠和平共處、處于均衡狀態(tài)。知識產(chǎn)權(quán)法賦予權(quán)利人專有權(quán),能夠提高其收益,提升其創(chuàng)作與創(chuàng)新的熱情,有利于促進(jìn)整個(gè)社會(huì)科技和文化的進(jìn)步,增進(jìn)公共福祉,但同時(shí)也會(huì)提高信息獲得的成本,增加公眾享受成果的成本,過度行使排他權(quán)利會(huì)阻礙他人的再創(chuàng)造,反而阻礙社會(huì)的進(jìn)步。因此,立法需要尋求私權(quán)保護(hù)與公共利益之間的平衡,而非一味保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)人的專有權(quán)。③

    2、“矛盾”不矛盾?;谏鲜隼嫫胶獾脑瓌t,知識產(chǎn)權(quán)法對權(quán)利人的“壟斷”設(shè)置了相應(yīng)的限制:比如除人身權(quán)外所有的“壟斷”都有期限的限制;如果權(quán)利人濫用其壟斷權(quán)利阻礙他人再創(chuàng)造,破壞私權(quán)保護(hù)與公共利益之間的平衡,就會(huì)受到如合理使用、強(qiáng)制許可等的限制。而反壟斷法也是出于維護(hù)這種平衡的目的,對利用知識產(chǎn)權(quán)壟斷市場、限制競爭的行為予以限制。因此,從表面上看,知識產(chǎn)權(quán)的壟斷性與反壟斷法之間存在“矛盾”,但二者在實(shí)質(zhì)上卻是一致的,都在追求利益的平衡,所以筆者才會(huì)得出“矛盾”不矛盾的結(jié)論。

    二、知識產(chǎn)權(quán)法與反壟斷法的協(xié)調(diào)

    (一)二者適用的邊界

    1、知識產(chǎn)權(quán)法自身的限制。如上所述,知識產(chǎn)權(quán)法自身也對權(quán)利人的“壟斷”作出了一定的限制:首先,知識產(chǎn)權(quán)的壟斷期限是有限的,《著作權(quán)法》20條、21條,《商標(biāo)法》39條、40條,《專利法》42條均作出了明確的規(guī)定;其次,知識產(chǎn)權(quán)法在賦予權(quán)利的同時(shí),也對權(quán)利人施加了義務(wù),如《專利法》第六章、69條分別規(guī)定了強(qiáng)制許可制度與合理使用制度。

    2、反壟斷法的限制。根據(jù)我國《反壟斷法》第55條的規(guī)定,濫用知識產(chǎn)權(quán),限制、排除競爭的行為,因超出法律賦予的合法范圍,打破了利益平衡,為《反壟斷法》所禁止。

    3、邊界的確定。通過對比,筆者認(rèn)為知識產(chǎn)權(quán)的濫用即為二者適用的邊界。雖然二者都追求利益的平衡,但在實(shí)現(xiàn)方式上截然不同,知識產(chǎn)權(quán)通過鼓勵(lì)創(chuàng)新來實(shí)現(xiàn),而反壟斷法則通過鼓勵(lì)競爭來實(shí)現(xiàn),就市場經(jīng)濟(jì)而言,以競爭為原則,壟斷例外為補(bǔ)充,因此知識產(chǎn)權(quán)的適用應(yīng)限定在一定的范圍里,超出范圍也就意味著超出了反壟斷法所容忍的限度,而濫用知識產(chǎn)權(quán)正是越界的標(biāo)志。

    4、科學(xué)技術(shù)發(fā)展對邊界確定的影響。由于邊界的確定帶有一定的主觀標(biāo)準(zhǔn),難免會(huì)受周圍環(huán)境的影響??v觀各國的發(fā)展過程,不難發(fā)現(xiàn)當(dāng)本國的科技發(fā)展水平較低,屬于技術(shù)進(jìn)口國時(shí),往往采取較嚴(yán)厲的反壟斷政策,以保障本民族企業(yè)的發(fā)展;反之,則會(huì)采取較寬松的反壟斷政策,這勢必會(huì)對判斷平衡與否的標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)生影響。

    (二)如何確定知識產(chǎn)權(quán)的濫用

    《反壟斷法》第55條的規(guī)定雖然規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)的濫用,但是并未規(guī)定其具體標(biāo)準(zhǔn)。從理論上來講,打破上述平衡的行為即可被認(rèn)定為知識產(chǎn)權(quán)的濫用;從具體操作來講,需要結(jié)合《反壟斷法》第二章“壟斷協(xié)議”和第三章“濫用市場地位”的規(guī)定來具體認(rèn)定。以專利權(quán)為例,其濫用主要發(fā)生在技術(shù)許可領(lǐng)域,因許可合同可在競爭者或非競爭者之間訂立,故許可合同可能構(gòu)成橫向的壟斷協(xié)議或者縱向的壟斷協(xié)議。此外,許可方利用知識產(chǎn)權(quán)形成的市場壟斷地位,拒絕許可或者強(qiáng)迫交易對方接受不合理?xiàng)l件,即構(gòu)成濫用市場支配地位。

    (三)實(shí)踐案例中體現(xiàn)出的“協(xié)調(diào)”

    1、案情概要。2013年11月,國家發(fā)改委根據(jù)我國《反壟斷法》對美國高通啟動(dòng)反壟斷調(diào)查。高通公司是一家美國無線電通信技術(shù)研發(fā)公司,擁有3000多項(xiàng)CDMA及其他技術(shù)的專利和專利申請,向包括蘋果、三星、諾基亞在內(nèi)的多家制造商提供技術(shù)使用授權(quán),通過收取許可費(fèi)的方式獲取利潤,這是法律賦予其作為知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的合法“壟斷”。但高通公司利用該“壟斷”,對我國企業(yè)作出了其他行為:首先,生產(chǎn)商獲得授權(quán)前需要繳納大約1億元人民幣的“入門費(fèi)”;其次,生產(chǎn)商必須購買高通公司的芯片,并且每臺手機(jī)需要另行繳納6%的技術(shù)使用費(fèi);再次,生產(chǎn)商每次升級支持芯片的軟件,還需要交納相應(yīng)的升級費(fèi)。根據(jù)2014年7月份的公告,發(fā)改委將高通公司可能涉嫌壟斷的行為概括為:將整機(jī)作為計(jì)算許可費(fèi)的基礎(chǔ)、捆綁許可SEPs與非SEPs、對過期專利繼續(xù)收費(fèi)、捆綁銷售專利許可與芯片并附加不合理交易條件、拒絕對芯片生產(chǎn)企業(yè)進(jìn)行專利許可等。④

    2、行為分析。首先,高達(dá)一億元的“入門費(fèi)”意味著生產(chǎn)商只有在繳納了高額手續(xù)費(fèi)之后,才能展開后續(xù)研發(fā),無疑這阻礙了他人的再創(chuàng)造,不利于技術(shù)的進(jìn)步,影響了社會(huì)整體的利益。因此從利益平衡的角度看,它破壞了私人權(quán)利保護(hù)與公共利益之間的平衡,應(yīng)當(dāng)屬于對知識產(chǎn)權(quán)的濫用。

    其次,高通公司要求生產(chǎn)商必須購買其生產(chǎn)的芯片,這屬于反壟斷法中規(guī)定的搭售行為,除了能為高通公司帶來額外收益外,很難找到激勵(lì)他人再創(chuàng)造,促進(jìn)整體技術(shù)進(jìn)步的好處。因此筆者認(rèn)為其同樣破壞了利益平衡,屬于《反壟斷法》第55條規(guī)定的“經(jīng)營者濫用知識產(chǎn)權(quán),排除、限制競爭的行為”,應(yīng)當(dāng)予以禁止。

    再次,對于高通公司對每臺手機(jī)收取的6%的技術(shù)使用費(fèi)和升級費(fèi),從性質(zhì)上來說,這屬于知識產(chǎn)權(quán)法范疇內(nèi)的合法許可費(fèi),應(yīng)當(dāng)是被允許的,但是如果收費(fèi)過高,明顯超出補(bǔ)償權(quán)利人原有投入的范圍,就同樣會(huì)打破平衡,屬于濫用知識產(chǎn)權(quán)的情形。

    此外,對于發(fā)改委公布的高通公司其他涉嫌壟斷的行為,根據(jù)利益平衡的原則和我國《反壟斷法》第55條的規(guī)定,顯然也應(yīng)當(dāng)予以禁止。

    3、結(jié)論。因此,以高通公司的行為為例可以看出,反壟斷法允許權(quán)利人在一定范圍內(nèi)的“壟斷”,但這種“壟斷”一旦超越界限,破壞私權(quán)保護(hù)與公共利益的平衡,就不再受知識產(chǎn)權(quán)法保護(hù),轉(zhuǎn)而受反壟斷法的禁止了,故此從實(shí)例上證明了知識產(chǎn)權(quán)法與反壟斷法之間的“協(xié)調(diào)”。

    (四)在我國《反壟斷法》中的體現(xiàn)

    1、對《反壟斷法》55條的理解。2008年頒布實(shí)施的《反壟斷法》第55條規(guī)定“經(jīng)營者依照有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法律、行政法規(guī)規(guī)定行使知識產(chǎn)權(quán)的行為,不適用本法;但是,經(jīng)營者濫用知識產(chǎn)權(quán),排除、限制競爭的行為,適用本法。”這正反映出立法追求利益平衡的目標(biāo),從條文的前半部分來看,反壟斷法并不限制知識產(chǎn)權(quán)法賦予權(quán)利人的合法“壟斷”,因?yàn)樵谶@一范圍內(nèi),利益處于平衡狀態(tài);但如果權(quán)利人濫用知識產(chǎn)權(quán),排除、限制競爭,超出法律賦予其的合法范圍,打破私權(quán)保護(hù)與公共利益之間的平衡,就會(huì)受到該條后半部分的禁止。由此可見,我國《反壟斷法》第55條雖然只是進(jìn)行了概括性的規(guī)定,但其完整的體現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與反壟斷法之間的關(guān)系,為實(shí)踐的具體操作指明了方向。

    2、第55條在訴訟實(shí)踐中的問題。雖然根據(jù)該條的規(guī)定,權(quán)利人會(huì)因違反法條后半部分而受到限制,但權(quán)利人也可以以前半部分的規(guī)定進(jìn)行抗辯,證明自己的行為合法,沒有超越知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的邊界。但法律大多為禁止性規(guī)定,而非合法性列舉,因此要求權(quán)利人證明自己行為合法,就會(huì)在訴訟實(shí)踐中產(chǎn)生一定的困難,筆者認(rèn)為權(quán)利人只能借助“法無禁止即自由”的原則,通過證明自己不存在法律規(guī)定的禁止性行為,間接證明自己的行為合法。

    三、企業(yè)如何應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與反壟斷法的問題

    盡管我國的科學(xué)技術(shù)在不斷的向前發(fā)展,但目前我國仍屬于技術(shù)進(jìn)口型國家,而跨國公司憑借知識產(chǎn)權(quán)和技術(shù)優(yōu)勢在我國乃至世界范圍形成了壟斷局面,限制競爭,破壞了利益平衡,阻礙我國科技自主創(chuàng)新的發(fā)展,因此,我國政府加強(qiáng)對壟斷行為的打擊是必然趨勢。在此背景下,結(jié)合上述對知識產(chǎn)權(quán)法與反壟斷法關(guān)系的分析,筆者針對企業(yè)有以下幾點(diǎn)建議:

    雖然大力發(fā)展自主知識產(chǎn)權(quán),推進(jìn)自主創(chuàng)新與技術(shù)進(jìn)步是擺脫他人壟斷局面的根本方法,但是這非一蹴而就的事情,因此企業(yè)還應(yīng)當(dāng)充分了解知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與反壟斷法之間的關(guān)系,從而避免因處理二者關(guān)系不當(dāng)導(dǎo)致不必要高昂成本的支出。

    (一)對抗知識產(chǎn)權(quán)“壟斷”的建議

    1、申請專利無效。知識產(chǎn)權(quán)有一個(gè)很重要的特點(diǎn),即“以公開換取權(quán)利”,因此企業(yè)可以通過仔細(xì)研究權(quán)利人的專利說明書的技術(shù)內(nèi)容,尋找其不符合專利三性的漏洞,以申請專利無效的方式,從根本上打破因?qū)@皦艛唷睂ο嚓P(guān)產(chǎn)業(yè)形成的技術(shù)壁壘。

    2、重視再創(chuàng)造。知識產(chǎn)權(quán)法對每種權(quán)利的“壟斷”都規(guī)定了有效期,超過有效期,該權(quán)利進(jìn)入公有領(lǐng)域,任何人都可以自由使用不再受限,因此企業(yè)可以在這些失效的知識產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)上進(jìn)行再創(chuàng)造,從而創(chuàng)造新的收益,因?yàn)槭Р⒉淮硎r(jià)值。

    3、靈活應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)訴訟。企業(yè)首先應(yīng)當(dāng)弄清楚雙方的法律情況,仔細(xì)分析雙方技術(shù)特征要素,在積極準(zhǔn)備訴訟的同時(shí),還可以采用請求宣告專利無效、合理使用的抗辯等方式與對方斡旋,或者對于一些規(guī)模較大或較小的公司,也可以考慮通過收購或參股對方公司的方式化解訴訟。

    (二)預(yù)防壟斷行為的建議

    對于擁有技術(shù)優(yōu)勢和知識產(chǎn)權(quán)的企業(yè)來說,他們可以以此獲取例利潤,甚至形成在某個(gè)產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的集中勢力,從而極易導(dǎo)致壟斷行為的產(chǎn)生。因此企業(yè)應(yīng)當(dāng)以滿足補(bǔ)償創(chuàng)造投入與擴(kuò)大再生產(chǎn)的需求為原則,時(shí)常對照《反壟斷法》等相關(guān)法律的規(guī)定,規(guī)范企業(yè)自身行為,防止壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位等行為出現(xiàn),從而避免因政府的反壟斷措施引起的不必要成本付出。

    綜上所述,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與反壟斷法之間并非絕對的對立,二者的終極目標(biāo)都在于追求利益的平衡,⑤只不過反映到具體的實(shí)現(xiàn)方式上有所不同而已。因此只有在正確理解了二者關(guān)系之后,才能從國家角度或企業(yè)的角度做出正確的定位,在私權(quán)保護(hù)與公共利益之間尋求到最佳的平衡點(diǎn),這也正是筆者討論這一問題的意義之所在。(作者單位:中國政法大學(xué)研究生院)

    注解:

    ①羅先覺、陳艷:《關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)與反壟斷基本關(guān)系的反思》,《自然辯證法研究》2012年05期

    ②SEPs即指標(biāo)準(zhǔn)必要專利

    ③王麗慧:《公私權(quán)博弈還是融合:標(biāo)準(zhǔn)必要專利與反壟斷法的互動(dòng)》,《電子知識產(chǎn)權(quán)》,2014年09期

    ④馮曉青、陳嘯:《“高通模式”反壟斷調(diào)查的知識產(chǎn)權(quán)分析》,《電子知識產(chǎn)權(quán)》,2014年03期

    ⑤參見馮曉青:《知識產(chǎn)權(quán)法利益平衡理論》,中國政法大學(xué)出版社2006年版

    參考文獻(xiàn):

    [1]孫建飛.反壟斷與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)之間的策略選擇分析[J].淮北職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào),2014(03).

    [2]羅先覺 陳艷.關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)與反壟斷基本關(guān)系的反思[J].自然辯證法研究,2012(05).

    [3]王麗慧.公私權(quán)博弈還是融合:標(biāo)準(zhǔn)必要專利與反壟斷法的互動(dòng)[J].電子知識產(chǎn)權(quán),2014(09).

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