論“一帶一路”建設(shè)的法律問題及對策

文/翁 里 夏巧雅（..浙江大學(xué)，浙江 30000）

論“一帶一路”建設(shè)的法律問題及對策

文/翁 里1夏巧雅2（1.2.浙江大學(xué)，浙江 310000）

“一帶一路”戰(zhàn)略，經(jīng)過兩年的籌劃與醞釀，將在2015年實質(zhì)性啟動，并成為貫穿今年國家和地方全年工作的一條主線。“一帶一路”戰(zhàn)略的實施和推進勢必將會涉及諸多法律問題，如果解決不好此過程中所面臨的法律問題，將嚴重影響“一帶一路”建設(shè)進程。探析“一帶一路”戰(zhàn)略中將面臨的法律問題，并對如何解決這些法律問題進行對策性研究已刻不容緩。

一帶一路 法律規(guī)制 對策

區(qū)域合作自古有之，自20世紀90年代以來，特別是加入世界貿(mào)易組織之后，我國積極參與到區(qū)域經(jīng)濟合作一體化進程中，形成了“以周邊國家為重點，面向全球其他區(qū)域，具有中國特色的區(qū)域經(jīng)濟合作總體布局”。［1］習(xí)近平主席提出的共建“絲綢之路經(jīng)濟帶”和“21世紀海上絲綢之路”，即“一帶一路”戰(zhàn)略，在2013年提出之后經(jīng)過兩年的籌劃醞釀，將在2015年實質(zhì)性啟動。“一帶一路”的倡議順應(yīng)了世界多極化和社會信息化的潮流，引起了國際社會的廣泛關(guān)注。國內(nèi)“沿線”省市也已針對此做了系列戰(zhàn)略部署?！耙粠б宦贰睉?zhàn)略集結(jié)沿線各國的共同努力，蓄勢待發(fā)。然而，“一帶一路”貫穿亞非歐大陸，不同國家地區(qū)互異的法律體系與社會背景導(dǎo)致近一年來“一帶一路”沿途國國內(nèi)外矛盾沖突升級不斷。我國在跨國經(jīng)濟合作方面缺乏系統(tǒng)的法律規(guī)制，筆者擬從該視角出發(fā)探索“一帶一路”建設(shè)中所面臨的法律問題，并提出對策性建議。

一、“一帶一路”戰(zhàn)略是對中國法治的挑戰(zhàn)與機遇

完善相關(guān)法律制度是區(qū)域經(jīng)濟合作發(fā)展的基礎(chǔ)和保障，也是推動“一帶一路”建設(shè)的國家重點工作之一。要合作發(fā)展就必須有法律的博弈，其目的和結(jié)果都是尋求規(guī)則的協(xié)調(diào)。法律協(xié)調(diào)既是國際經(jīng)貿(mào)合作的制度反映，也是實現(xiàn)國際經(jīng)貿(mào)合作的途徑與措施。［2］各異的自然環(huán)境與歷史進程導(dǎo)致了沿線各國政體、社會制度、經(jīng)濟發(fā)展模式等各方面的差異化發(fā)展，而“一帶一路”建設(shè)則要求沿線各國將各方利益加以連接捆綁，并對現(xiàn)有框架下的國內(nèi)以及國際限制加以突破，建立利益共同體，贏取共同發(fā)展的機遇。在我國大力推進依法治國的時代背景之下，區(qū)域合作共同發(fā)展要求我國法治建設(shè)應(yīng)當甚至必須突破傳統(tǒng)農(nóng)耕文明的法治，迎合“全方位對外開放”的戰(zhàn)略目標，在黨的十八大確立的“建設(shè)海洋文明與海洋強國”的目標引導(dǎo)之下，站在更高的層面上，以更加國際化的視野，全面推進中國法治建設(shè)。沿途國差異化社會背景、國內(nèi)市場擴大化、國際化的發(fā)展趨勢、國際社會復(fù)雜多變的經(jīng)濟貿(mào)易格局無疑都對沿途國家現(xiàn)有的法律制度構(gòu)成了挑戰(zhàn)。

推進“一帶一路”建設(shè)對沿線國法律制度的兼容性提出了較高的要求，這給亞歐各國貿(mào)易體制與法律制度構(gòu)成挑戰(zhàn)的同時，也為我國建設(shè)創(chuàng)新型的法治國家創(chuàng)造了歷史性的機遇。首先，在不復(fù)制西方，不照搬照抄的原則指導(dǎo)之下吸收別國優(yōu)秀的，適合我國治理體系和治理能力的現(xiàn)代化的成功制度，在可以走近路時防止繞遠路，走錯路。再者，“一帶一路”建設(shè)給多元化的文化以及制度創(chuàng)造了相互碰撞，相互學(xué)習(xí)的平臺，進而不斷完善和改進本國法律制度以及其他相關(guān)貿(mào)易制度，促進了歐亞各國尤其是我國法律淵源多樣化。最后，積極推進“一帶一路”沿線區(qū)域國際組織和各國之間締結(jié)的自由貿(mào)易協(xié)定，可在自由貿(mào)易區(qū)范圍內(nèi)便捷有效地實現(xiàn)政策溝通、道路聯(lián)通、貿(mào)易暢通、貨幣流通、民心相通，并且通過不斷加強政治合作等途徑，進一步促進區(qū)域和各國間實現(xiàn)貿(mào)易自由化、關(guān)稅同盟、取消部分商品許可證和配額、資本勞動力和人員等生產(chǎn)要素的自由流動，加快實現(xiàn)絲綢之路經(jīng)濟帶區(qū)域經(jīng)濟一體化的目的。［3］在此過程中，中國的法律制度也必須逐步加強對于區(qū)域經(jīng)濟一體化的適應(yīng)性。這從客觀上促使中國法治沖破國界的限制，與國際接軌，適應(yīng)經(jīng)濟全球化。

二、“一帶一路”建設(shè)中所面臨的法律問題

近年來，中國積極參與推進上海合作組織、亞太經(jīng)合組織、大湄公河次區(qū)域經(jīng)濟合作、中阿合作論壇等多邊合作機制的建設(shè)，我國區(qū)域經(jīng)濟合作在經(jīng)濟全球化浪潮中蓬勃發(fā)展，但仍存在較多的不足。具體到“一帶一路”戰(zhàn)略的推進，“一帶一路”并不局限于某個特定區(qū)域，而是橫跨歐亞非三大洲的跨區(qū)域合作，涉及面非常之廣。因此，作為解決經(jīng)濟合作爭端、保障成員國合理利益的手段工具，良好的法律規(guī)制體系是我國發(fā)展和“一帶一路”國家間經(jīng)濟貿(mào)易關(guān)系的基礎(chǔ)和保障，不得不引起我們的高度關(guān)注和重視。不可否認，我國對于區(qū)域合作發(fā)展方面立法、司法方面仍存在著不少缺陷有待完善。

一是缺乏系統(tǒng)的法律體系，法律協(xié)調(diào)性不夠。一方面，我國在區(qū)域經(jīng)濟合作方面尚未形成系統(tǒng)的法律體系，這是由各方面因素所導(dǎo)致的。其一，國際區(qū)域經(jīng)濟合作始于戰(zhàn)后初期，我國參與區(qū)域經(jīng)濟合作更是時間不長，以至于我國法律在區(qū)域經(jīng)濟合作領(lǐng)域的規(guī)制效果不明顯，在一些方面仍存在法律制度上的缺失。其二，我國區(qū)域經(jīng)濟合作主體多樣化導(dǎo)致我國法律對于合理調(diào)整不同利益主體之間的關(guān)系上難度更大。例如，云南、廣西以省份為單位與東盟開展區(qū)域經(jīng)濟合作活動，表明我國區(qū)域經(jīng)濟合作主體不僅僅停留在中央政府，更擴展到地方政府甚至民間組織。而我國對不同種類主體間利益關(guān)系的協(xié)調(diào)仍未出臺有效的法律制度加以規(guī)制，一定程度上制約了經(jīng)濟發(fā)展的效率。另一方面，現(xiàn)有區(qū)域經(jīng)濟合作法律體系協(xié)調(diào)力度不足。其一，“一帶一路”沿線國家在社會制度、法律體制、經(jīng)濟習(xí)慣等方面各有千秋，而在沖突和爭端解決方面處于各自利益考慮會出現(xiàn)互不認同而難以達成一致建議的現(xiàn)象。我國現(xiàn)有制度體系不足以成功規(guī)制各當事方行為，解決沖突。其二，自從改革開放以來，我國加入了諸多不同層次的區(qū)域經(jīng)濟合作組織和國際組織，例如世界貿(mào)易組織、上海合作組織、經(jīng)濟論壇等，在實施過程中存在著“條款交集”或者“條款沖突”現(xiàn)象，卻缺乏一個系統(tǒng)的組織統(tǒng)籌協(xié)調(diào)解決何者優(yōu)先適用的問題。

二是法治觀念較弱，已有法律制度易被忽視。我國“走出去”的投資者需與東道國、工程承包商、運營商等各方簽訂相關(guān)合同，這就意味著我國企業(yè)在國外進行投資事實上也是在與多方合同相對人進行博弈的過程。因此，合同項目所適用的法律、爭端解決機制等條款非常重要。而由于我國投資者法治觀念的薄弱，這些規(guī)則在項目投資初期則極為容易被投資者所忽略，在爭議出現(xiàn)時我國投資者由于對相關(guān)制度的不熟悉而非常容易陷入被動的局面。例如，國際仲裁在保證爭議解決機制的獨立性和公正性方面有很大作用，但仲裁裁決的承認和執(zhí)行又存在著復(fù)雜性和不確定性，有的東道國并不是《紐約公約》的締約國，這就意味著在針對這些國別的投資項目的爭議相關(guān)的國際仲裁中，即使取得有利于中方的裁決，但在獲得東道國法院對這些仲裁裁決的承認和執(zhí)行方面有著重大的不確定性因素，從而使得仲裁結(jié)果難以落實。［4］在這種情況下便使得我國投資者陷入了相對不利的處境。

三是缺乏高層次的法律人才?！耙粠б宦贰辈皇俏淞敵觯皇墙?jīng)濟殖民，而是友好伙伴關(guān)系的整合與提升，人才、人脈與人心是這種提升必不可少的決定性因素。二十一世紀國際競爭歸根結(jié)底是人才的競爭，人才競爭力是構(gòu)成國家競爭力最核心的部分。推進一帶一路戰(zhàn)略，關(guān)鍵是人才。“一帶一路”將中國推向了史無前例廣闊領(lǐng)域的國際合作發(fā)展，中國亟需一批能夠從事比較法研究，熟悉國際法或者多國法律，能夠妥善解決國際事務(wù)的綜合性法律人才?！耙粠б宦贰笔且粋€高度復(fù)雜的系統(tǒng)，涉及到市場、安全、宗教、社會等各方面的問題，要綜合平衡多方利益，需要的具有國際視野的法律人才以及國際法人才。而我國官僚制理性分工所導(dǎo)致的結(jié)果是我國的外交、商務(wù)、安全等各部門人員專注于本行工作而缺乏綜合素質(zhì)。另一方面，我國教育體制注重通識教育也導(dǎo)致全面高素質(zhì)人才的缺乏。因此，缺乏高層次法律人才是我國必須妥善解決的重中之重。

三、解決“一帶一路”建設(shè)法律規(guī)制的對策思考

針對上述“一帶一路”戰(zhàn)略中所面臨的法律問題，筆者建議從完善立法、加強合作執(zhí)法、培養(yǎng)高素質(zhì)法律人才三個方面來推進“一帶一路”戰(zhàn)略的法治建設(shè)。

一是完善立法，推進區(qū)域合作法律制度建設(shè)。國際區(qū)域經(jīng)濟合作發(fā)展實踐表明，缺乏國際公認的法律制度規(guī)范的調(diào)整將會導(dǎo)致合作組織凝聚力的缺乏，阻礙各國各層面的合作發(fā)展。因此，中國迫在眉睫的任務(wù)就是推進構(gòu)建一套集體認可的法治機制以規(guī)制國際區(qū)域經(jīng)濟合作發(fā)展。首先，從國際角度而言，中國應(yīng)當抓住重塑經(jīng)貿(mào)規(guī)則的歷史機遇，努力從國際規(guī)則模范遵守國向有效制定國轉(zhuǎn)變，主動提出有關(guān)多邊貿(mào)易協(xié)定、投資技術(shù)服務(wù)等各項新議案的科學(xué)合理的規(guī)則制定方案，充分表達中國以及一帶一路戰(zhàn)略參與國的訴求，推動更加符合國際法原則的、公正、透明、合理及符合歐亞區(qū)域?qū)嶋H的國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則體系的形成［5］，為一帶一路戰(zhàn)略的區(qū)域經(jīng)濟合作發(fā)展營造良好的國際環(huán)境。另外，中國應(yīng)當通過國際峰會、國際會議等跨國交流平臺來推進各國在經(jīng)濟貿(mào)易規(guī)則方面達成共識，通過積極參與上海合作組織、中國東盟發(fā)展論壇、亞洲合作對話等現(xiàn)有多邊合作機制，健全一帶一路戰(zhàn)略參與國的多方磋商機制，循序漸進的推進國際合作，建立公認合理的法律制度建設(shè)。例如可先同合作關(guān)系較好且具備相應(yīng)條件的國家簽訂諸如交通運輸協(xié)定、司法協(xié)助協(xié)定的相關(guān)合作協(xié)定并賦予其法律保障，再逐步爭取與其他國家間的合作與認同。再者，從國內(nèi)角度看，盡管經(jīng)濟全球化也帶動了法律全球化的進程，但出于國家間的差異以及國情的各不相同，在一帶一路戰(zhàn)略推進各國經(jīng)貿(mào)法制走向趨同與兼容的過程中，我國也應(yīng)當保持自己傳統(tǒng)的適應(yīng)于我國國情發(fā)展的法律資源與特色遺產(chǎn)。針對那些過時的，不適應(yīng)時代發(fā)展潮流的法律法規(guī)，則應(yīng)通過吸收創(chuàng)新加以修改或者取締。我國也可通過成立專家組、課題組的形式集中各領(lǐng)域?qū)＜覍ΜF(xiàn)有的國內(nèi)外和國際的經(jīng)貿(mào)規(guī)則予以研究，結(jié)合各國訴求，提出科學(xué)合理的新方案，推進國際經(jīng)濟貿(mào)易新規(guī)則的確立。最后，在推進規(guī)范化的法律制度建設(shè)的同時，還應(yīng)注重“軟法”的效力作用?！败浄ā笔侵覆恍枰獓覐娭屏?zhí)行，而在一定區(qū)域范圍內(nèi)被認可遵守的規(guī)范?！败浄ā蓖ǔＲ越灰琢?xí)慣的方式出現(xiàn)，如專家學(xué)者們所指定的“示范法”通常以軟法形式出現(xiàn)先形成交易習(xí)慣，雖缺乏國際約束力，但在一定范圍內(nèi)被某些國家和地區(qū)接受并予以遵循，便逐漸演變?yōu)樵趪H經(jīng)濟貿(mào)易中有普遍約束力的法律措施或者制度。因此在推進區(qū)域合作法律制度建設(shè)的同時，“軟法”作用不容小覷。

二是加強沿線國家和通關(guān)口岸間的執(zhí)法互通互認。各國法律間的獨立性以及各層次規(guī)則制度協(xié)調(diào)性不足，會影響了區(qū)域經(jīng)濟合作規(guī)則的執(zhí)行效力。2015年，中國將積極落實世界貿(mào)易組織《貿(mào)易便利化協(xié)定》，推動口岸基礎(chǔ)設(shè)施互聯(lián)互通協(xié)議，完善國際執(zhí)法互助，加快推進中國與“一帶一路”沿線國家檢驗檢疫、海關(guān)、技術(shù)標準等方面的通關(guān)便利。在加強沿線國家和通關(guān)口岸間的執(zhí)法互通互認方面，筆者提出以下三方面建議：首先，應(yīng)加強組織間的政策溝通。有效的溝通有助于組織與組織之間的信息交流，是實現(xiàn)目標，滿足需要，實現(xiàn)我們抱負的重要工具。我國應(yīng)當細化、深化前期的政策溝通。我國在區(qū)域經(jīng)濟合作對外投資過程中存在著“重項目、輕政策”的傾向，在尚未充分了解相關(guān)政策的情況下盲目推進項目合作為我國的國際合作帶來較大的風險。政策的溝通不夠充分影響相互間的信任，加強國家間的執(zhí)法互通互認更涉及到國家安全、公民權(quán)力等多方復(fù)雜因素，更需要高度重視前期的 “政策溝通”，做深做細，在相互之間在政策上達成合作共識的前提下，再循序漸進地開展各項合作；其次，應(yīng)推進“一帶一路”戰(zhàn)略合作國間的設(shè)施聯(lián)通。在政府間充分溝通的保障和前提下實行國家間的設(shè)施聯(lián)通為國家間執(zhí)法互助提供了硬件基礎(chǔ)。抓住交通基礎(chǔ)設(shè)施的關(guān)鍵通道、關(guān)鍵節(jié)點和重點工程，逐步形成連接亞洲各次區(qū)域以及亞歐非之間的基礎(chǔ)網(wǎng)絡(luò)設(shè)施，提升道路通達水平，使得各國在互助執(zhí)法時具備了交通上的條件，也可推動執(zhí)法互通互認的進程；最后，“一帶一路”戰(zhàn)略參與國應(yīng)加強執(zhí)法部門間的交流交往，及時共享信息情報，健全強化邊境地區(qū)違法犯罪活動的合作打擊力度，共同加強危害區(qū)域內(nèi)安全與穩(wěn)定的行為的管制，維護地區(qū)政治安全與社會穩(wěn)定，推動國際經(jīng)濟政治秩序往合理健康的方向發(fā)展。

三是注重對國際法律人才的培養(yǎng)。國際間的競爭即是人才的競爭，培養(yǎng)高端法律人才刻不容緩。尤其在全面推進“一帶一路”戰(zhàn)略的背景之下，我國亟需能夠在商標申請代理、跨國談判締約、財產(chǎn)登記、涉外糾紛調(diào)解及其仲裁等國際實務(wù)中游刃有余的高端法律人才。首先，我國應(yīng)當結(jié)合“一帶一路”建設(shè)的特點，建設(shè)一套跨部門流動培養(yǎng)的人才培養(yǎng)機制?！耙粠б宦贰笔且豁椌C合性的復(fù)雜系統(tǒng)工程，并不局限于某一專業(yè)，某一領(lǐng)域的發(fā)展。對于法律人才而言也不應(yīng)只具備過硬的專業(yè)知識，還應(yīng)有全面的綜合素質(zhì)，才能在競爭激烈國際社會中游刃有余，為中國的發(fā)展把握歷史性的機遇。與此同時還應(yīng)當吸收一些在所在國經(jīng)商工作的民間人才來為“一帶一路”戰(zhàn)略進行服務(wù)；再者，我國可以通過與沿線合作國家共同舉辦文化年、藝術(shù)節(jié)、學(xué)術(shù)交流會等增加各國之間人才間的交流交往，提供彼此之間相互學(xué)習(xí)交流的平臺；最后，我國法律人才的培養(yǎng)仍應(yīng)回歸于教育體制的改進上來。我國現(xiàn)行法學(xué)教育的綱領(lǐng)和宗旨、課程設(shè)置、教學(xué)方法等都不能適應(yīng)時代的變化，應(yīng)當予以改進。在思想層面上，在知識與技能教育之外應(yīng)進行職業(yè)倫理教育，使得培養(yǎng)出的公民具有民主、法治和公正的意識。在教育體制上，我國高校應(yīng)當實行法律人才培養(yǎng)機制改革，注重理論與實踐相結(jié)合，在夯實法律知識基礎(chǔ)的前提下強化學(xué)生實踐事務(wù)能力。同時，在視野擴展方面，應(yīng)當廣泛開展文化交流、學(xué)術(shù)往來、人才交流合作、媒體合作、志愿者服務(wù)等，為本國學(xué)生提供國際舞臺拓寬知識面，為我國走向國際化培養(yǎng)德才兼?zhèn)涞母叨朔扇瞬拧?/p>

四、結(jié)束語

綜上所述，筆者以為伴隨經(jīng)濟全球化，國際區(qū)域經(jīng)合作的發(fā)展趨勢，各國經(jīng)濟往來聯(lián)系會越來越密切?；趪覛v史進程與現(xiàn)實國情的差異性，國家間的經(jīng)濟貿(mào)易的摩擦沖突不可能在一夜之間消失。運用法律來規(guī)制國際經(jīng)濟貿(mào)易和區(qū)域經(jīng)濟合作活動，既要完善相關(guān)立法，也要加強“一帶一路”戰(zhàn)略參與國之間的執(zhí)法和互助，同時注重對高端法律人才培養(yǎng)才是為“一帶一路”建設(shè)發(fā)展提供法律保障的長期有效對策。

［1］李鋼.中國特色的區(qū)域經(jīng)濟合作總體布局與實施自由貿(mào)易區(qū)戰(zhàn)略［J］．國際貿(mào)易，2008（04）．

［2］劉錦.二十一世紀法律研究的一個新課題：法律全球化［J］.中國法學(xué)，1999（06）.

［3］顧華洋.論絲綢之路經(jīng)濟帶與中國法治建設(shè)［J］.湖南財政經(jīng)濟學(xué)院學(xué)報，2014（12）.

［4］張曉慧.解讀“一帶一路”新形勢下境外投資的法律風險管理［J］.籌謀“一帶一路”防范海外風險，2015（01）.

［5］顧華洋.論絲綢之路經(jīng)濟帶“五通”的法治建設(shè)［J］.中國井岡山干部學(xué)院學(xué)報，2015（01）.

責任編輯：慶 玲

D632.5

A

1008-6323（2016）03-0037-03

1.翁里，浙江大學(xué)國際法研究所副所長，光華法學(xué)院副教授；2.夏巧雅，浙江大學(xué)2014級法律碩士研究生。

2016-04-20