EPC工程總承包合同常見風(fēng)險條款及對策

孫 璇

(中國石油集團(tuán)工程設(shè)計有限責(zé)任公司華北分公司，河北 任丘 062552)

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EPC工程總承包合同常見風(fēng)險條款及對策

孫 璇

(中國石油集團(tuán)工程設(shè)計有限責(zé)任公司華北分公司，河北 任丘 062552)

基于EPC工程總承包的特點，從工程范圍、合同價款、支付方式、保函、變更、索賠等角度，分析了工程總承包合同風(fēng)險條款，并提出了具體的防范對策，可供工程總承包合同風(fēng)險防控參考。

EPC工程，合同條款，經(jīng)濟(jì)風(fēng)險，風(fēng)險防控

0 引言

近年來，工程總承包模式以其“全過程”總承包的獨特優(yōu)勢得到項目建設(shè)各方的認(rèn)可，提升項目可行性研究和初步設(shè)計深度的同時，實現(xiàn)設(shè)計、采購、施工等各階段工作的深度融合，通過統(tǒng)籌兼顧，綜合控制，有利于縮短工期、降低成本、提高質(zhì)量，是目前建設(shè)工程承攬方式的主流模式。

實踐中，個別企業(yè)在總承包帶來的巨額產(chǎn)值誘惑下，積極承攬工程總承包項目，然而，有的未見獲利，反而多有虧損。反思多個案例，靜心剖析，虧損的主要原因之一就是EPC工程總承包合同風(fēng)險防控能力不足。

1 EPC工程總承包模式的特點

對于承包商而言，EPC工程總承包即總承包企業(yè)按照合同約定，承擔(dān)了工程項目的設(shè)計、采購、施工及開車服務(wù)等工程項目實施的全過程“勞務(wù)”，肩負(fù)著總承包工程的安全、質(zhì)量、工期和造價等全面的責(zé)任。其管理與傳統(tǒng)工程運作模式相比，具有一定的特殊性。

1.1 總承包項目專業(yè)管理復(fù)雜

首先，工程總承包項目基于工程技術(shù)本身，在設(shè)計、采購、施工過程中體現(xiàn)出工藝復(fù)雜、專業(yè)性強、技術(shù)含量高等特點。同時，因為總承包項目管理界面跨度大，項目管理關(guān)系到資金投資、社會公共利益、公眾安全等等各方面的問題，需要各專業(yè)無縫銜接、通力配合。專業(yè)涉及面廣、技術(shù)難度不一、項目需求各異，使得總承包項目的專業(yè)管理非常復(fù)雜。

1.2 總承包商承擔(dān)較大的責(zé)任和風(fēng)險

EPC工程總承包項目一般是宏觀計價，通過精細(xì)管理能夠擠出更多的利潤。然而，利潤的反面即是風(fēng)險，總承包商是項目的直接運作者，也就直接承擔(dān)了幾乎所有的技術(shù)風(fēng)險、經(jīng)濟(jì)風(fēng)險、管理風(fēng)險，以及大部分的自然風(fēng)險、政治風(fēng)險、社會風(fēng)險等等。

1.3 采用固定總價模式，通常價款不可調(diào)

業(yè)主進(jìn)行項目投資的初衷是為了獲得經(jīng)濟(jì)效益，其為了避免工程實施過程中各類的不確定因素給其帶來的風(fēng)險，將項目的建設(shè)和投資控制在一定的范圍往往是最佳的選擇。因此，業(yè)主通常選用項目固定總價模式，即一般情況下是不能因為常規(guī)因素而調(diào)價。相對而言，承包商通常面臨的是“不變的傭金”和“易變的成本”，其利潤自然不易掌控。

2 EPC工程總承包合同中常見風(fēng)險條款及對策

2.1 “工程范圍”條款

工程范圍的界定是一項十分重要的工作，因為它是整個合同的標(biāo)的物，報價、合同價格都是基于工程范圍核算出來的。實踐中，很多后期索賠的產(chǎn)生，往往是因為合同雙方工作界面不清，合同范圍不明確引起的。所以，作為承包商，必須清楚了解業(yè)主劃定的工程范圍，明確其與業(yè)主之間的責(zé)任范圍。

2.2 “合同價款”條款

工程總承包合同固定總價是建立在竣工實際工程量與初設(shè)合同圖紙工程量一致的基礎(chǔ)上，通常根據(jù)條款約定，后期設(shè)計缺項、漏項、錯項調(diào)整增加的工程量難以得到補償。承包商需要重點關(guān)注合同內(nèi)外工程量、變更范圍、變更結(jié)算取費依據(jù)、索賠等是否存在漏洞或條款缺失，一是要明確合同變更范圍和調(diào)價因素，有必要制定相應(yīng)的調(diào)價條款，明確承包商有權(quán)根據(jù)具體情況提出工期和造價補償。二是合同中要對費用補償條款作出明確的程序性規(guī)定，一旦日后出現(xiàn)糾紛，可按規(guī)定的相關(guān)程序和協(xié)商辦法維護(hù)權(quán)益。

2.3 “支付方式”條款

實踐中，常見業(yè)主資金困難，無力支付工程款的案例。對于承包商而言，最不愿看到的就是承擔(dān)此類風(fēng)險。因此，合同簽訂前必須審核業(yè)主的資金實力和付款能力。對于資金源于業(yè)主自籌的項目，承包商應(yīng)當(dāng)重點考察和審核業(yè)主項目資金的來源是否可靠，自籌資金和貸款比例是多少，償貸能力如何。其次，承包商要關(guān)注合同價款的分期支付是否合理。首先，進(jìn)度款的劃分也要合理，一般情況下，預(yù)付款應(yīng)該不低于合同價款的20%，分期進(jìn)度款與完成的工程量相匹配，質(zhì)保金通常為合同價款的5%。其次，工程進(jìn)度款的支付應(yīng)該與工程進(jìn)度保持一致，盡量避免承包商墊資過多，否則，既增加了資金風(fēng)險又承擔(dān)了利息負(fù)擔(dān)。

2.4 “保函”條款

對于龐大的總承包項目而言，承包商要100%履約難度較大，其做出的各類保函也面臨著“覆水難收”的風(fēng)險。因此，承包商應(yīng)謹(jǐn)慎對待常見的履約保函和質(zhì)保金保函。首先，應(yīng)在法定的條件下盡量降低保函的金額，履約保函一般應(yīng)該不超過合同價款的10%，質(zhì)保金保函的金額不應(yīng)該超過工程尾款的金額，一般為合同價款的 5%。其次，要注重保函的期限，履約保函的失效期一般應(yīng)在完工日或試運行完成日之前，質(zhì)保金保函的失效期應(yīng)當(dāng)爭取在業(yè)主最終接受證書簽發(fā)日之前。特別要避免履約保函與質(zhì)保金保函期限發(fā)生重疊。即，在質(zhì)保金保函生效之前，應(yīng)讓履約保函失效。否則，業(yè)主在質(zhì)保期內(nèi)一手拿著質(zhì)保金保函，另一手拿著履約保函，而承包商則承擔(dān)了費用與風(fēng)險。此外，實踐中，也常見業(yè)主由于政治原因、社會原因等各項因素推遲簽發(fā)最終接受證書，導(dǎo)致質(zhì)保金保函遲遲不能回收，為降低此類風(fēng)險，承包商可以爭取在合同中規(guī)定“質(zhì)保金保函在工程××之日或者最終接受證書簽發(fā)之日起失效，以早發(fā)生者為準(zhǔn)”。

2.5 “變更、索賠”條款

索賠、變更和調(diào)價是承包商創(chuàng)收的三大來源，應(yīng)該引起承包商的高度重視。從項目前期投標(biāo)、合同洽商談判、合同編制簽訂、合同履行的全過程，結(jié)合總承包合同模式和組價，識別合同工期和費用的索賠點，在變更和索賠事件發(fā)生時，把握有利的時機，及時開展變更和索賠，維護(hù)承包商的合理利益。

1)變更條款。工程變更不僅關(guān)系到工期，更是直接關(guān)系到工程造價，實踐中大量的糾紛都是由工程變更引起的，如何防范工程變更的風(fēng)險，是承包商需要重點關(guān)注的問題。

首先要明確工程變更的范圍，工程變更常見有設(shè)計變更、采購變更和施工變更。最為常見的是設(shè)計變更，如生產(chǎn)工藝流程的調(diào)整，工程布置和局部或系統(tǒng)使用功能的調(diào)整等等，因而常見設(shè)計人員抱怨圖紙改了無數(shù)版，不知哪版是最終稿。常見的采購變更是承包商已按合同約定，與相關(guān)供貨商簽訂了采購合同，甚至供貨商已開始加工制造、供貨等，而業(yè)主卻通知承包商選擇另一家供貨商，或者業(yè)主要求改變檢查驗收方式與地點等等，造成承包商左右為難，進(jìn)退失據(jù)。施工變更則更為常見，常常由于設(shè)計變更或?qū)嶋H施工條件變化，造成施工工藝、設(shè)備材料改變，以及相關(guān)附加試驗改變等等，一般會導(dǎo)致工程量和工程進(jìn)度變化。其次要約定工程變更應(yīng)當(dāng)采用書面形式，如現(xiàn)場簽證單、書面變更通知單等。最后要明確工程變更的程序，承包商在接到業(yè)主書面變更通知的合同約定的期限內(nèi)向業(yè)主提交書面建議報告，業(yè)主需在接到承包商書面建議報告后，作出批注、撤銷、改變原變更計劃的決定。由此，一旦發(fā)生變更，承包商能夠及時識別并掌握證據(jù)，為索賠做準(zhǔn)備。

2)索賠條款。對于承包商來說，是維護(hù)自身權(quán)益的重要手段，也是減少風(fēng)險損失的有效途徑。常見為工期索賠和費用索賠，對于合同雙方是雙向的，又分為索賠和反索賠。

在合同條款中，一是要明確約定工程索賠的依據(jù)，可以采用明確列舉和概括定義相結(jié)合的方式，包括業(yè)主和承包商有權(quán)提出索賠的具體情形。對承包商而言，有權(quán)提出索賠的情形常見有業(yè)主未按合同約定支付預(yù)付款或進(jìn)度款，造成設(shè)備材料延遲、工期延誤和費用損失，以及因業(yè)主方面的原因未能通過政府管理部門的竣工試驗或延誤竣工試驗等等。可能面臨的反索賠情形，如因承包商原因不能按時開工、因承包商原因造成工期延誤、工程局部功能未達(dá)預(yù)期，以及費用增加等等。二是明確約定工程索賠的程序，具體包括索賠的期限、索賠通知發(fā)起時間、索賠報告的內(nèi)容等。

2.6 “誤期罰款”條款

誤期罰款是承包商面臨的常見風(fēng)險之一，為盡量降低該風(fēng)險，一是要注意工期要求和罰款計算方法是否合理。約定的罰款費率是否合理，有無重復(fù)計算。應(yīng)積極爭取規(guī)定了誤期罰款累計最高限額。如“上述所有誤期罰款累計不超過合同總價的10%”。二是要注意限定其適用條件，如常見合同約定“承包商未能在本合同規(guī)定的機械完工日期后15日內(nèi)完成機械完工，則業(yè)主有權(quán)終止本合同，并按照本合同中的終止條款獲得相應(yīng)賠償”，此類約定未排除非承包商原因造成的誤期，一旦發(fā)生工期延誤，業(yè)主有權(quán)終止合同并獲得相應(yīng)賠償，而承包商“含冤受損”。主要應(yīng)對措施是可在合同條款中增加“由于非承包人原因造成的工期延長或費用增加時，工期順延、費用由業(yè)主承擔(dān)”。

2.7 “結(jié)算方式”條款

合同條款中通常約定“發(fā)包人收到承包人遞交的工程竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后向承包人付至合同價款的100%”，但具體發(fā)包人組織結(jié)算的時間和結(jié)算后付款時間沒有明確，實踐中由于業(yè)主原因造成的遲遲不能結(jié)算，導(dǎo)致工程尾款不能按照合同約定時間付款，給總承包人造成的損失無法索賠。在合同中可以明確約定“發(fā)包人收到總承包人遞交的工程竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后30 d內(nèi)進(jìn)行結(jié)算審計。并在結(jié)算審計完成后14 d內(nèi)向總承包人付至結(jié)算款的100%”。

2.8 “違約責(zé)任”條款

1)工程款延付是比較常見的工程糾紛之一，承包商應(yīng)主動在合同中對業(yè)主拖延付款造成的后果規(guī)定違約責(zé)任，對業(yè)主拖延付款規(guī)定罰息。實踐中，承包商往往注重工程款的支付，而忽視質(zhì)保金的拖延支付，長此累計，損失不可小覷。通常約定質(zhì)保期從工程竣工驗收之日起開始計算滿一年為止，業(yè)主應(yīng)及時按期返還質(zhì)保金。

2)要在合同中明確規(guī)定業(yè)主有義務(wù)提供“三通一平”的進(jìn)場條件，以及土地征用到位等條件。由業(yè)主原因使承包商無法按時進(jìn)場，造成工期延誤和窩工損失的，工期順延，窩工損失應(yīng)由業(yè)主承擔(dān)。

3)明確規(guī)定業(yè)主責(zé)任范圍內(nèi)的各種許可證的辦理，如因業(yè)主辦理證件手續(xù)延誤導(dǎo)致工期延后或關(guān)鍵里程碑節(jié)點滯后的，或者因業(yè)主原因工程停緩建造成的窩工等損失，應(yīng)明確約定由業(yè)主承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

4)關(guān)于工程基礎(chǔ)資料的相關(guān)責(zé)任問題，招標(biāo)文件常見條款是“業(yè)主對于招標(biāo)文件中基礎(chǔ)信息的準(zhǔn)確性不負(fù)責(zé)任，承包商有義務(wù)自己解讀、分析并核實這些信息”。作為承包商應(yīng)分清數(shù)據(jù)的類型，不必百分百遵循該條款。如場地地質(zhì)條件等，業(yè)主有義務(wù)提供相關(guān)數(shù)據(jù)，并對數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)，承包商可以自己調(diào)查并復(fù)核相關(guān)情況；但招標(biāo)文件中有關(guān)設(shè)計要求的技術(shù)參數(shù)，應(yīng)該屬于業(yè)主的責(zé)任范圍。因此，合同中也應(yīng)約定由于業(yè)主提供的設(shè)計基礎(chǔ)資料有誤造成承包商損失時，由業(yè)主另行支付承包商的損失費用，包括但不限于設(shè)計費、EPC管理費、工程費等。

2.9 “爭議解決”條款

明確選擇仲裁機構(gòu)和仲裁條款。實踐中，仲裁條款約定在“當(dāng)事人一方住所地”“合同簽訂地”“項目工程所在地”進(jìn)行仲裁的，都因仲裁機構(gòu)約定不明導(dǎo)致仲裁條款無效。因仲裁機構(gòu)的選擇不受地域管轄和級別管轄的限制，只要經(jīng)過雙方協(xié)商一致就可以。長遠(yuǎn)考慮，雙方應(yīng)在合同中明確約定仲裁機構(gòu)，并規(guī)定其裁決是終局裁決，并對雙方均有約束力。任何一方均有權(quán)向有適當(dāng)管轄權(quán)的法院申請對仲裁裁決書的強制執(zhí)行。

3 結(jié)語

工程項目管理中的合同風(fēng)險預(yù)防和控制，是一個貫穿合同商約、簽訂、履行等復(fù)雜系統(tǒng)的過程，涉及到項目進(jìn)度、質(zhì)量、安全、造價管理等的方方面面，直接關(guān)系著項目的盈利水平。作為承包商只有不斷提高自身合同履約能力，增強合同風(fēng)險防范意識，有效運用索賠等合法手段，才能維護(hù)承包商的合法權(quán)益。

[1] 王伍仁.EPC工程總承包管理[M].北京：中國建筑工業(yè)出版社，2008：35-42.

[2] 強 健.以專業(yè)設(shè)計院為主體的EPC總承包的過程管理[J].市政技術(shù)，2011,29(6):115-118.

[3] 王詩建.如何做好工程建設(shè)總承包合同管理[J].江西建材，2016(3):262.

The common risk clauses and countermeasures of EPC engineering general contract

Sun Xuan

(NorthChinaBranch,ChinaPetroleumEngineeringDesignLimitedLiabilityCompany,Renqiu062552,China)

Based on the characteristics of EPC engineering general contract, from the engineering scope, contract price, payment, guarantee letter, change, claim and other angles, this paper analyzed the risk provisions of engineering general contract, and put forward specific countermeasures, provided reference for the risk prevention and control of engineering general contract.

EPC engineering, contract terms, economic risk, risk prevention and control

1009-6825(2016)26-0247-03

2016-07-06

孫 璇(1984- )，女，工程師

TU723.1

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