“執(zhí)行異議之訴”律師實務分析

陶巖

[摘 要]執(zhí)行異議之訴包含和衍生出執(zhí)行異議之訴、確認之訴、案外人再審訴訟。其與執(zhí)行異議存在法律聯(lián)系，又與第三人撤銷之訴存在不同的規(guī)則路徑。律師只有正確理解執(zhí)行異議之訴制度及概念，才能在律師實務中獲得正確指引，實現(xiàn)當事人利益最大化，凸顯律師的法律作用。

[關鍵詞]執(zhí)行異議之訴；規(guī)則；律師實務

[中圖分類號]D92 [文獻標識碼] A [文章編號] 1009 — 2234（2016）03 — 0064 — 02

引言

2007年修正后民事訴訟法和相應司法解釋設計了執(zhí)行異議可訴訟制度，2012年新修正的民事訴訟法（以下簡稱新民事訴訟法）和2015年配套司法解釋則比較完備的建立了執(zhí)行異議之訴制度。本文側重從律師實務操作角度對執(zhí)行異議之訴進行探索和分析，以期有所借鑒。

一、執(zhí)行異議之訴制度和律師實務操作。

（一）執(zhí)行異議之訴制度分析

新民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定，執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關的，可以自裁定送達之日起十五日內向人民法院提起訴訟。

最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋（法釋[2015]5號）第305條和第306條分別規(guī)定了案外人和執(zhí)行申請人對執(zhí)行異議提出訴訟的條件。第307條和第308條規(guī)定了案外人和執(zhí)行當事人在執(zhí)行異議之訴中的訴訟地位，第309條規(guī)定了申請執(zhí)行人對中止執(zhí)行裁定未提起執(zhí)行異議之訴，被執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴的，人民法院告知其另行起訴。

可見，執(zhí)行異議之訴的啟動主體（原告）是案外人和執(zhí)行申請人，被執(zhí)行人只是執(zhí)行異議之訴的當事人（被告或第三人），不能作為啟動執(zhí)行異議之訴的原告。

按照現(xiàn)行民訴法的規(guī)定，執(zhí)行異議之訴是對執(zhí)行標的物是否繼續(xù)執(zhí)行的實體審查和程序救濟，其訴訟請求必須與原裁判無關。該訴訟程序不審查原判決、裁定或調解書，但是可以附帶審理執(zhí)行標的物的確權訴訟。案外人認為原生效裁判文書有錯誤的可以申請再審，并根據案件情況確定是否可以作為再審程序當事人。雖然其本質不是執(zhí)行異議之訴，但是該再審程序是案外人因執(zhí)行異議而提起再審的特殊再審程序救濟。

筆者認為，執(zhí)行異議之訴特指案外人和執(zhí)行申請人對負責執(zhí)行的人民法院作出的執(zhí)行異議裁定不服，對是否繼續(xù)執(zhí)行標的物的執(zhí)行行為提出訴訟實體審查的程序救濟制度。

（二）律師實務操作探索

作為律師要準確運用執(zhí)行異議之訴的規(guī)則和制度，根據具體案件情況及時提出相應程序主張。律師所代表的是案外人或執(zhí)行申請人時，如對執(zhí)行異議裁定不服，且訴訟請求與原判決裁定無關的，應當自接到執(zhí)行異議裁定之日起十五日內，依法提出執(zhí)行異議之訴。所代表的是被執(zhí)行人時，如不服執(zhí)行異議裁定的，依法應就執(zhí)行標的物提出一般確權之訴，請求法院確定該標的物屬于被執(zhí)行人的可被執(zhí)行財產。所代表的案外人認為原裁判文書存在錯誤的，應當自收到執(zhí)行異議裁定之日起六個月內提出再審申請，要求按照審判監(jiān)督程序對原審裁判文書進行重審審查。

1）執(zhí)行異議之訴訴狀書寫提示。

筆者認為正確訴狀書寫要必備三要素：正確列明訴訟主體；正確書寫訴訟請求并選擇合適的訴訟策略；實體權利的有理據論述。

正確列明訴訟主體。按照現(xiàn)行民訴法和司法解釋的規(guī)定，案外人作為執(zhí)行異議之訴原告的，申請執(zhí)行人為被告，被執(zhí)行人反對案外人異議的，被執(zhí)行人為共同被告，不反對的，列為第三人。申請執(zhí)行人作為原告的，案外人為被告，被執(zhí)行人按上述原則列為被告或第三人。

正確書寫訴訟請求并選擇合適的訴訟策略。新民訴法司法解釋第305條和306條規(guī)定了執(zhí)行異議之訴案外人和申請執(zhí)行人的起訴條件，二者最關鍵的起訴條件是“有明確的排除或繼續(xù)對執(zhí)行標的物執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求與原判決、裁定無關”。

此規(guī)定是律師書寫訴狀的指南針，律師必須結合證據嚴格按照此規(guī)定書寫訴訟請求，并且必須杜絕訴訟請求中涉及對原判決裁定存在錯誤要求重審的畫蛇添足之筆。準確的訴訟請求才能有效的實現(xiàn)當事人的實體權利。

筆者建議的訴訟請求用語為“請求人民法院依法停止或排除對某某執(zhí)行標的物的執(zhí)行（適用于案外人）；請求人民法院依法繼續(xù)對某某執(zhí)行標的物的執(zhí)行（適用于申請執(zhí)行人）”。切記不得使用“撤銷原判決裁定、停止執(zhí)行原判決裁定”等用語。

按照新民事訴訟法司法解釋第312條第2款的規(guī)定，案外人同時提出確認其權利的訴訟請求的，人民法院可以在判決中一并作出裁判。

此規(guī)定是賦予案外人在執(zhí)行異議之訴過程中直接要求確認對標的物的實體權利。但從案外人角度出發(fā)，當事人在此程序中提出確權之訴顯然不是最好的訴訟策略。理由有二，第一是不利于當事人集中精力圍繞足以排除執(zhí)行標的物的訴訟請求進行舉證和應訴，如果提出確權之訴，案外人既要承擔排除標的物執(zhí)行的舉證責任，更要承擔享有標的物實體權利的舉證責任，二者雖有重合，但證明標準不同。甚至出現(xiàn)互設障礙的問題。第二是選擇確認之訴另行訴訟還可以為案外人提供最后的訴訟保障，假設執(zhí)行異議之訴敗訴后還有另案訴訟救濟程序。

當然，訴訟策略的最終決策者是案外人本人，律師應當提出訴訟策略參考和建議，之后由當事人作出對己有利的最終決定。

實體權利的有理據論述。正確確定訴訟請求之后，訴狀的“事實與理由”部分的重心內容，是對足以排除或繼續(xù)執(zhí)行標的物訴訟請求的有理據詳細說明。案外人作為原告時，要說明案外人在執(zhí)行標的物上享有的權利，有關證據和依據，有必要說明申請執(zhí)行人對執(zhí)行標的物不能執(zhí)行的理由和依據；申請執(zhí)行人作為原告時，要說明案外人對執(zhí)行標的物不享有權利或權利不足以排除標的物的繼續(xù)執(zhí)行的理由和依據。

2）律師實務中存在一個制度操作盲點。這個情況是執(zhí)行異議之訴原告（一般是案外人）認為原審裁判存在錯誤，同時對執(zhí)行標的物行為具有排除權需要執(zhí)行異議之訴進行審查。是否可以同時選擇執(zhí)行異議之訴和審判監(jiān)督程序進行救濟，現(xiàn)行民事訴訟法和司法解釋對此沒有明確的制度規(guī)定，作為律師有必要對此問題進一步探索和分析。

新民訴法司法解釋將案外人執(zhí)行異議之訴和案外人申請再審分別規(guī)定在“執(zhí)行異議之訴”和“審判監(jiān)督程序”二個章節(jié)中。司法解釋第15章第304規(guī)定，根據民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定，案外人、當事人對執(zhí)行異議裁定不服，自裁定送達之日起十五日內向人民法院提起執(zhí)行異議之訴的，由執(zhí)行法院管轄。第18章第423條規(guī)定，根據民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定，案外人對駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，認為原判決、裁定、調解書內容錯誤損害其民事權益的，可以自執(zhí)行異議裁定送達之日起六個月內，向作出原判決、裁定、調解書的人民法院申請再審。

按照現(xiàn)行民訴法的規(guī)定，作為案外人如果認為原裁判或調解存在錯誤且損害其民事權益的，是不允許在執(zhí)行異議之訴中一并提出的。但是對案外人提出執(zhí)行異議之訴之后，沒有禁止案外人就損害其民事權益的裁判或調解文書申請再審的規(guī)定。

執(zhí)行異議之訴和案外人再審程序不僅是規(guī)定在不同章節(jié)，更重要的是二個訴訟程序審查的訴訟標的也是不同的。正如案外人的確權之訴，當事人對同一標的物提出停止執(zhí)行之訴即為執(zhí)行異議之訴，提出確認權利則為確認之訴。同一標的物但非屬同一訴訟標的。同理，案外人再審訴訟程序雖然可能也涉及對執(zhí)行異議之訴標的物的考察，但真正的訴訟標的是審查原審裁判或調解是否合法并損害案外人的民事權益，其審查內容并不是應否執(zhí)行標的物。

所以，執(zhí)行異議之訴中包含和衍生出三個互不排斥的程序。一是執(zhí)行異議之訴本身；二是確認之訴，該程序既可以與執(zhí)行異議之訴一并主張，也可另行訴訟；三是案外人再審訴訟，該程序與執(zhí)行異議之訴禁止合并提出，但是案外人有權按照審判監(jiān)督程序另行提出。

當律師代表案外人一方時，應當熟練掌握上述三個程序救濟權利和規(guī)則，提出最佳的訴訟策略建議，最大限度的維護當事人的合法權益。

3）實務操作中的“小問題”：1、執(zhí)行異議裁定人民法院未告知或未完整告知當事人訴權。當事人如出現(xiàn)超過期限的情況，律師應當建議當事人提出執(zhí)行異議裁定未告知訴權程序違法，要求撤銷重審后重新作出，再一次爭取程序救濟。2、無論是執(zhí)行異議裁定“中止執(zhí)行”還是執(zhí)行異議之訴判決“停止執(zhí)行”，執(zhí)行標的物并不是當然回歸到可自由處分狀態(tài)。必須在法定期限屆滿法律文書生效后，由原負責執(zhí)行的執(zhí)行部門作出解除查封或相應執(zhí)行措施之后，該標的物才能進行法律處分。實務中案外人提出執(zhí)行異議之訴時另案提出了確認或給付之訴，律師應當謹記，如果標的物處于查封狀態(tài)，即便是已經做出停止執(zhí)行的裁判，另案的確認或給付之訴也不能進行判決，否則就有可能涉嫌程序違法。

二、執(zhí)行異議之訴與案外人執(zhí)行異議的聯(lián)系

案外人執(zhí)行異議是案外人對于人民法院的執(zhí)行標的物行為提出排除強制執(zhí)行的申請，人民法院執(zhí)行部門據此進行審查的程序。案外人或申請執(zhí)行人對此程序作出的執(zhí)行裁定在十五日內有權提出執(zhí)行異議之訴?？梢姡竿馊藞?zhí)行異議是執(zhí)行異議之訴的法定必經前置程序，沒有執(zhí)行異議就沒有執(zhí)行異議之訴，案外人不得直接提出執(zhí)行異議之訴。

執(zhí)行異議審查程序中審查的異議申請的判斷標準，也是執(zhí)行異議之訴程序審查的判斷標準。核心標準是案外人的民事權益是否足以排除強制執(zhí)行。但是執(zhí)行異議之訴既是對執(zhí)行標的物行為的審查，還可附帶對標的物確認權利，是對執(zhí)行當事人民事權利訴訟審查的最大化。

三、執(zhí)行異議之訴與第三人撤銷之訴不同的規(guī)則路徑。

案外人經過執(zhí)行異議程序后可以對原審判決、裁定提出特殊的再審程序，也就是執(zhí)行異議之訴衍生的特殊再審程序。第三人撤銷之訴是第三人（實際就是案外人）對發(fā)生法律效力的判決書、裁定書、調解書申請撤銷，是獨特的訴訟程序，而不是再審程序。

根據新民訴法司法解釋第303條規(guī)定，第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、裁定、調解書執(zhí)行的，執(zhí)行法院對第三人依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提出的執(zhí)行異議，應予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定，申請對原判決、裁定、調解書再審的，人民法院不予受理。

案外人對人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服，認為原判決、裁定、調解書內容錯誤損害其合法權益的，應當根據民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定申請再審，提起第三人撤銷之訴的，人民法院不予受理。

可見案外人再審程序和第三人撤銷之訴是相互排斥的二個訴訟程序。具體規(guī)則路徑是：案外人主張第三人撤銷之訴的，還可以提出執(zhí)行異議，之后當然的還可以提出執(zhí)行異議之訴。但是案外人不能提出執(zhí)行異議之訴衍生的再審程序，案外人可以繼續(xù)進行第三人撤銷之訴；案外人選擇先主張執(zhí)行異議被駁回之后，當然的可以提出執(zhí)行異議之訴。但是如果認為原裁判或調解文書損害其民事權益的，案外人只能根據執(zhí)行異議之訴的規(guī)定提出再審申請，而不能再提出第三人撤銷之訴。

〔責任編輯：陳玉榮〕