互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的反壟斷規(guī)制研究

劉相杰

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的反壟斷規(guī)制研究

劉相杰

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)已經(jīng)逐漸形成寡頭壟斷的趨勢，其發(fā)展也正在改變?nèi)藗兘涣?、合作的方式?；ヂ?lián)網(wǎng)行業(yè)的壟斷行為層出不窮，使其成為一個受到諸多關(guān)注的領(lǐng)域，研究發(fā)現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的壟斷主要是濫用市場支配地位。闡述互聯(lián)網(wǎng)的壟斷特性，具體分析互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)濫用市場支配地位構(gòu)成壟斷的行為，有針對性地給出政策建議。

互聯(lián)網(wǎng)；反壟斷；濫用市場支配地位

［作者］劉相杰，河南濮陽縣人力資源和社會保障局。

科技的進(jìn)步和革新推動了Web 2.0技術(shù)的不斷發(fā)展，促進(jìn)了互聯(lián)網(wǎng)的建立和完善。當(dāng)前，互聯(lián)網(wǎng)正在逐步改變?nèi)藗兘涣?、合作的方式，使得越來越多的學(xué)者更加關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)特別是相關(guān)反壟斷問題?；ヂ?lián)網(wǎng)作為一個新興發(fā)展、革新迅速的領(lǐng)域，并不像傳統(tǒng)行業(yè)一樣，能夠長久沿襲已有的規(guī)制。因此，關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的發(fā)展動態(tài)，探索該領(lǐng)域的反壟斷規(guī)制，是現(xiàn)實(shí)的需求。

一、相關(guān)概念

（一）壟斷

“反壟斷”中所提及的“壟斷”與我們?nèi)粘Ｉ钪械摹皦艛唷笔遣灰粯拥?。前者是用來專指法律中所禁止的壟斷行為，而后者只不過是一種權(quán)利，一種對某事物具有獨(dú)占格局和狀態(tài)的權(quán)利，而這種壟斷并不一定就是需要規(guī)制的壟斷行為?！胺磯艛唷敝械摹皦艛唷敝饕侵附?jīng)濟(jì)壟斷，經(jīng)濟(jì)壟斷的來源主要是市場主體所具有的市場力，即經(jīng)濟(jì)主體單獨(dú)或者聯(lián)合影響市場價格的能力。

（二）互聯(lián)網(wǎng)壟斷的特性

隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，滴滴與快的合并，美團(tuán)與大眾點(diǎn)評合并，去哪兒與攜程合并，58與趕集等諸多網(wǎng)站合并，人們的消費(fèi)習(xí)慣也在發(fā)生巨變，互聯(lián)網(wǎng)高速發(fā)展并成為我國經(jīng)濟(jì)最為重要的部分之一。

1.互聯(lián)網(wǎng)壟斷的隱蔽性。許多互聯(lián)網(wǎng)運(yùn)營商在進(jìn)入市場之初都以提供免費(fèi)的服務(wù)來開拓市場，隨著市場占有率的不斷增加，用戶對其服務(wù)產(chǎn)生一定依賴之后，利用其提供的增值服務(wù)從消費(fèi)者身上攫取消費(fèi)者剩余價值，從而獲取高額的壟斷利潤。例如，微軟的辦公軟件在最初進(jìn)入中國市場的時候，默許盜版軟件的存在，但是當(dāng)其市場份額達(dá)到一定程度之后，又通過官方渠道要求必須使用正版軟件。

2.互聯(lián)網(wǎng)壟斷的模仿性。處于發(fā)展期和成熟期的企業(yè)，在該領(lǐng)域已經(jīng)具有一定的市場地位，在滿足市場需求的時候，不再花費(fèi)大量投入去創(chuàng)新，追求大的突破，而是模仿市場上的創(chuàng)意，在激烈競爭的市場上獲得一席之地。這些具有一定市場控制能力的企業(yè)，采用模仿代替創(chuàng)新，推出與市場類似的產(chǎn)品，排除和限制了部分中小企業(yè)的競爭，強(qiáng)化了自身的壟斷地位。例如，在新浪微博大火大熱之后，騰訊也推出了騰訊微博；云盤概念第一次出現(xiàn)之后，各大網(wǎng)站也相繼推出了自己的云盤來應(yīng)對競爭和市場變化。

3.互聯(lián)網(wǎng)壟斷的網(wǎng)民控制性。網(wǎng)民是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)發(fā)展和盈利的基礎(chǔ)。網(wǎng)民控制性是指企業(yè)獲得一定的優(yōu)勢地位之后，反過來挾持用戶，對用戶形成鎖定效應(yīng)。在傳統(tǒng)行業(yè)中，消費(fèi)者效用是直接來源于對各種產(chǎn)品的消費(fèi)，但是在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中，消費(fèi)者效用還受到其他消費(fèi)者選擇的影響，部分經(jīng)濟(jì)學(xué)家稱此為網(wǎng)絡(luò)外部性，也就是消費(fèi)者從某種產(chǎn)品中獲得效用隨著該產(chǎn)品用戶的變化而同向變化。所以在微軟的操作系統(tǒng)在市場上取得一定地位之后，消費(fèi)者對其的需求會增加，其自身的吸引力也會增加。而應(yīng)用軟件的開發(fā)商為了獲得更大的銷量，會基于微軟操作系統(tǒng)開發(fā)軟件，從而進(jìn)一步擴(kuò)大對微軟操作系統(tǒng)的需求，消費(fèi)者也能夠獲得更多的效用。

二、互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的反壟斷分析

根據(jù)我國互聯(lián)網(wǎng)實(shí)驗(yàn)室的報告，互聯(lián)網(wǎng)壟斷行為主要以濫用市場支配地位的行為居多。在“3Q大戰(zhàn)”中，騰訊拒絕為安裝有360軟件的電腦提供QQ軟件服務(wù)，逼迫用戶在兩個軟件中選其一，濫用了已有的市場支配地位，構(gòu)成了壟斷行為。微軟在1995年11月開發(fā)了自己的瀏覽器“探索者”并捆綁在其操作系統(tǒng)中推出，微軟也因此被司法部判定為濫用市場支配地位。

（一）相關(guān)市場的界定

相關(guān)市場的界定是反壟斷執(zhí)法的起點(diǎn)。相關(guān)市場是指經(jīng)營者在一定時期內(nèi)就特定商品或者服務(wù)進(jìn)行競爭的商品范圍和地域范圍。界定相關(guān)市場就是明確經(jīng)營者競爭的市場范圍。相對于傳統(tǒng)行業(yè)，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的相關(guān)市場的界定更為復(fù)雜?；ヂ?lián)網(wǎng)是一個革新和迭代周期很短的行業(yè)，企業(yè)在初期也許只在某一領(lǐng)域，但是隨著企業(yè)的動態(tài)創(chuàng)新，產(chǎn)品的功能不斷豐富和擴(kuò)展。例如騰訊，初期更多為即時通訊，逐漸擴(kuò)展到游戲、購物和支付等領(lǐng)域。相關(guān)市場的范圍選擇是至關(guān)重要的因素，在美國Staples公司與Office Depot公司的合并案中，若以“通過辦公用品超級市場進(jìn)行的辦公用品的銷售”作為相關(guān)市場，這兩家企業(yè)是該市場上最大的兩家，但若僅僅以“辦公用品的銷售”作為相關(guān)市場，即使兩家公司合并之后，所占市場份額也不超過6%。

（二）認(rèn)定市場支配地位

市場份額是判定市場支配地位的主要因素。在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)該標(biāo)準(zhǔn)仍然適用，可以根據(jù)經(jīng)營者的市場份額來判定該經(jīng)營者在相關(guān)市場是否具有市場支配地位。目前我國的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)基本形成寡頭壟斷的趨勢，支付寶、百度、阿里巴巴以及騰訊分別在第三方網(wǎng)上支付、搜索引擎、電子商務(wù)以及即時通訊的相關(guān)市場占據(jù)了市場份額的絕對優(yōu)勢。這些企業(yè)具有市場支配地位并不一定就有壟斷行為，除了市場份額之外，其他競爭者進(jìn)入相關(guān)市場的難易程度也是重要的影響因素。只有這些利用其壟斷優(yōu)勢排除或限制其他中小企業(yè)的競爭時，才會受到反壟斷法的規(guī)制。

Microsoft公司要求合并Intuit公司的案件中，兩家公司的大眾個人財務(wù)軟件Money和Quicken占據(jù)了所在市場90%以上的份額，合并之后Microsoft公司將有可能獲得提價的能力。雖然會有其他競爭者進(jìn)入相關(guān)市場，以更低的價格提供服務(wù)，便能搶奪顧客，獲取市場份額；可是考慮到軟件的信譽(yù)、黏性和轉(zhuǎn)換成本，難以限制合并企業(yè)的提價行為。

（三）市場支配地位的濫用

反壟斷法所稱市場支配地位，是指經(jīng)營者在相關(guān)市場內(nèi)具有能夠控制商品價格、數(shù)量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場能力的市場地位，如低買高賣、傾銷、拒絕交易、限定交易、搭售、差別待遇。

Interstate Bakeries合并Continental Baking的案例中，這兩家都有自己的白面包品牌，但合并之后，競爭對手不復(fù)存在，企業(yè)可以肆無忌憚地提高價格，雖然最終合并，但卻受到一些限制。英特爾給廠商提供折扣，以期惠普、聯(lián)想、戴爾宏其以及NEC向其購買絕大部分或全部x86處理器，從而排擠AMD的產(chǎn)品，利用其壟斷地位間接剝奪了消費(fèi)者的選擇權(quán)。

三、我國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)反壟斷規(guī)制的完善

（一）以經(jīng)濟(jì)理論為指導(dǎo)完善立法，廣泛聽取意見

反壟斷立法要以經(jīng)濟(jì)理論為指導(dǎo)，因?yàn)榉磯艛嗟呐卸ㄖ猩婕跋嚓P(guān)市場、市場支配地位，以及企業(yè)合并的后果等，這些都必須有經(jīng)濟(jì)理論作為支撐，否則容易脫離實(shí)際。反壟斷規(guī)制并不否定所有的并購行為，就我國企業(yè)規(guī)模較小，沒有實(shí)現(xiàn)規(guī)模效益的現(xiàn)狀，企業(yè)的適當(dāng)重組反而有利于提高經(jīng)濟(jì)效益，提供更多的消費(fèi)者效用。但也不能夠過分夸大企業(yè)合并所帶來的效率，有些效率的變化并不是企業(yè)合并的后果，企業(yè)可以通過改進(jìn)技術(shù)、改善管理等其他途徑實(shí)現(xiàn)。市場的進(jìn)入也是值得考慮的問題，新的企業(yè)是否能夠?qū)υ衅髽I(yè)的行為構(gòu)成限制，對于壟斷行為的判定也有重大的影響。

（二）培養(yǎng)綜合型人才，深入開展執(zhí)法工作

現(xiàn)在是一個逐漸邁上知識經(jīng)濟(jì)的時代，產(chǎn)品的更新?lián)Q代速度快、周期短，各種技術(shù)手段被不斷開發(fā)，因此現(xiàn)今的大數(shù)據(jù)背景下，開展數(shù)據(jù)采集、分析統(tǒng)計等工作都是很有挑戰(zhàn)的。很多數(shù)據(jù)不能簡單地查閱其他的二手資料就能夠輕松獲取，而是需要專門的計算機(jī)程序從來自不同時間和地點(diǎn)的大量信息中抓取并進(jìn)行分析才能得出。因此對于相關(guān)的工作人員，不僅是能夠熟練地掌握法律方面的相關(guān)知識，同時也需要經(jīng)濟(jì)學(xué)、統(tǒng)計學(xué)、計量經(jīng)濟(jì)學(xué)以及計算機(jī)方面的大量知識，才能夠完成大量的信息調(diào)查，復(fù)雜的通過集合分析，才能夠得到所需信息，因此培養(yǎng)綜合型人才是必不可少的選擇。

（三）學(xué)習(xí)國外經(jīng)驗(yàn)，加強(qiáng)國際合作

要始終堅持學(xué)習(xí)借鑒和立足國情的原則相結(jié)合，在進(jìn)行實(shí)地調(diào)研活動，了解掌握我國現(xiàn)階段的總體狀況，借鑒外國經(jīng)驗(yàn)，深入了解國外相關(guān)法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，不斷地吸收和改進(jìn)。例如適度引入懲罰性的賠償制度，當(dāng)前我國的反壟斷案例中還不曾實(shí)現(xiàn)對消費(fèi)者的直接賠償，而德國和歐盟采用兩倍損害賠償制度，美國甚至是三倍損害賠償制度。相對于象征性的賠償金，損害賠償制度能夠更大程度維護(hù)消費(fèi)者權(quán)益，也能喚起社會大眾的反壟斷法律意識。

在全球經(jīng)濟(jì)的背景下，不僅要自強(qiáng)自立謀求發(fā)展，也要處理好與各國的關(guān)系，加強(qiáng)雙方或者多方在反壟斷領(lǐng)域的合作與協(xié)調(diào)，這種合作可以是民間的友好交流，也可以是政府間、組織間的正式行動。

（四）構(gòu)建管理信息系統(tǒng)，進(jìn)行提醒和預(yù)警

管理信息系統(tǒng)是一個以人為主導(dǎo)的利用計算機(jī)軟件和硬件、網(wǎng)絡(luò)通訊設(shè)備，以及其他辦公設(shè)備，進(jìn)行信息的收集、傳輸、加工、儲存、拓展和維護(hù)的系統(tǒng)。通過建立管理信息系統(tǒng)，分門別類地錄入相關(guān)信息，可以隨時隨地地查閱、保存、整理和更新。根據(jù)被記錄的企業(yè)信息，做出相應(yīng)判斷，進(jìn)行提醒和預(yù)警，有效預(yù)防和制止壟斷行為。

四、結(jié)語

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)已經(jīng)成為經(jīng)濟(jì)的重要支柱，但是也有諸多問題隨之而來，如何正確地看待和處理互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的壟斷至關(guān)重要。不進(jìn)行嚴(yán)格的控制，會損害消費(fèi)者的權(quán)益，不利于整個市場正常有序的發(fā)展；但是過度控制，又會阻礙企業(yè)的發(fā)展。因此在該領(lǐng)域的反壟斷規(guī)制探索是很有必要的。由于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)全方位、廣覆蓋的特點(diǎn)，反壟斷的規(guī)制探索也需要全面的考慮問題，與時俱進(jìn)，取長補(bǔ)短。

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