互聯(lián)網(wǎng)眾籌融資監(jiān)管法律規(guī)制

張亞珊

（新疆師范大學法學院，新疆烏魯木齊830017）

互聯(lián)網(wǎng)眾籌融資監(jiān)管法律規(guī)制

張亞珊

（新疆師范大學法學院，新疆烏魯木齊830017）

眾籌作為一種融資新模式，眾籌平臺主要以互聯(lián)網(wǎng)為依托，近年來在全球范圍內發(fā)展迅速。在中國互聯(lián)網(wǎng)+時代眾籌的大環(huán)境下，對美國的SEC眾籌新規(guī)進行了解，結合中國眾籌發(fā)展現(xiàn)狀，存在主體資格的不確定，眾籌平臺本身存在道德風險涉及法律風險，眾籌融資缺乏配套的法律環(huán)境等問題，提出完善立法體系構架法律框架，建立完善的管理和監(jiān)督機制，完善信息披露制度，設立籌資金額上限制度，建立出資者保護機制，完善社會信用體系建設的建議，對眾籌融資進行全面的法律規(guī)制，推動中國互聯(lián)網(wǎng)眾籌的可持續(xù)良性發(fā)展。

互聯(lián)網(wǎng)金融；眾籌；監(jiān)管規(guī)制

互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展為互聯(lián)網(wǎng)金融提供了可能，與此同時互聯(lián)網(wǎng)眾籌不斷地發(fā)展壯大成為互聯(lián)網(wǎng)金融中重要的組成部分。雖然中國的眾籌行業(yè)起步晚，但通過眾籌的方式一定程度上改變了中小企業(yè)融資難的窘境，但是由于互聯(lián)網(wǎng)金融出現(xiàn)時間較短，所以互聯(lián)網(wǎng)眾籌也面臨著諸多風險。參與人數(shù)眾多、缺乏有效監(jiān)管、信用風險等問題都會使出資者遭受巨大損失，影響社會穩(wěn)定。因此，當務之急應仔細研究互聯(lián)網(wǎng)眾籌相關問題，提出解決這些問題的有效方案，發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)眾籌功能的同時最大程度減少其帶來的風險。

一、互聯(lián)網(wǎng)時代新興眾籌融資概念和特征

（一）互聯(lián)網(wǎng)眾籌融資的概念

眾籌（Crowd funding），顧名思義即向大眾進行籌資，這一概念由美國學者邁克爾·薩利文提出。［1］29-36自2009年4月以來，以美國網(wǎng)站Kickstarte為代表的眾籌平臺在全球范圍內迅速發(fā)展。到目前為止，眾籌被理解為由大眾投資或群眾籌資，在具體的實踐中，一方（融資者）借助互聯(lián)網(wǎng)平臺向不特定的大眾投資者融資達成融資目標；另一方（投資者）以其少量的投資金額獲取融資者因融資可能得到的收益，比如公司股權、實物、資金或自身精神上的滿足。目前以投資者獲得利益的形式不同大致將眾籌分為股權型眾籌、債權型眾籌、獎勵型眾籌以及捐贈型眾籌。［2］14-27股權型眾籌屬于眾籌融資中的一種，它具體是指小額項目發(fā)起人通過互聯(lián)網(wǎng)平臺宣傳、介紹自己的項目，合格投資者通過互聯(lián)網(wǎng)平臺對自己感興趣的項目進行股權投資，并以股權作為回報的新型融資模式。［3］債權型眾籌主要是與銀行貸款相區(qū)別，債權眾籌主要是指企業(yè)（或個人）通過第三方眾籌平臺向不特定的若干出資者借款；獎勵型眾籌又稱回報式眾籌或預購式眾籌，購買者出資購買預期的產品或服務；而捐贈型眾籌主要是公益領域，形式相當于法律中的贈予模式。在中國，根據(jù)2015年中國眾籌行業(yè)半年報的統(tǒng)計數(shù)據(jù)表明，股權眾籌平臺數(shù)量居首位，其次是獎勵眾籌，而最少的就是純公益眾籌。

（二）互聯(lián)網(wǎng)眾籌的特征

互聯(lián)網(wǎng)眾籌是時代發(fā)展的產物，相較傳統(tǒng)金融而言，特點突出鮮明。其一，通過互聯(lián)網(wǎng)或者其他類似電子媒體進行融資，項目是通過線上和線下的共同進行實現(xiàn)實時互動，有效減少了信息不對稱提高效率，充分體現(xiàn)了其網(wǎng)絡性和高效性。其二，眾籌的多樣性體現(xiàn)在其項目類別上，包括科技、音樂、影視、漫畫、出版、游戲、攝影、軟件開發(fā)、公司設立、公益等。其三，眾籌通過互聯(lián)網(wǎng)融資所付出的成本非常低，其對于投資者的準入要求也很低，其低成本與低準入在一定程度上有很大優(yōu)勢。其四，眾籌融資者的目的廣泛，有時不僅僅為了融資，通過眾籌形成一種創(chuàng)業(yè)新路徑，以此獲得更多的實踐經(jīng)驗。對于投資者的目的有時也不僅僅要求回報，也許是為了心理層面的滿足，比如投資公益眾籌可以幫助他人，或者是與融資者實時互動享受參與創(chuàng)新的過程。受益于這種低成本的融資模式，規(guī)模小且在金融業(yè)中缺乏背景的企業(yè)家們得以通過網(wǎng)絡平臺進行募資。眾籌以快速、低廉的特性成為一宗日益流行的融資方式，與傳統(tǒng)金融并駕齊驅。

二、目前中國互聯(lián)網(wǎng)眾籌融資中存在的問題

眾籌平臺是一種創(chuàng)新性的以互聯(lián)網(wǎng)為依托的經(jīng)營模式，在肯定其具有廣闊的發(fā)展前景的同時，不可否認因為立法的滯后性，同樣產生了諸多的法律問題。

（一）主體資格的不確定性

互聯(lián)網(wǎng)眾籌融資涉及籌資者、眾籌中介、出資者三方主體。對于籌資者，在實際操作中，準入標準很低，任何人都可以在眾籌平臺上發(fā)起項目。同時眾籌平臺根據(jù)自己制定的規(guī)則對發(fā)起者進行審核，審核的標準沒有過多的硬性要求。因此便會有發(fā)起者利用虛假身份進行籌資，一旦成功出資者無法與發(fā)起者取得聯(lián)絡，便損害了出資者的利益；對于出資者，只要在網(wǎng)站注冊便可以選擇項目進行投資，沒有對出資者簽字投資的教育，也沒有對出資金額進行限制，這會大大加大出資者的投資風險；對于互聯(lián)網(wǎng)眾籌中介只需要在相關部門進行簡單登記便可成立，沒有嚴格的注冊要求?；ヂ?lián)網(wǎng)眾籌融資的信用值將會直線下降，阻礙眾籌行業(yè)的發(fā)展。

（二）眾籌平臺的道德風險

其一，眾籌平臺在眾籌項目中的中介角色體現(xiàn)在資金托管上，然而許多出資者在投資時看的是眾籌平臺的信用，并未考慮到資金托管的安全問題。而眾籌中介平臺依照相關法律規(guī)定并未取得銀行牌照或非金融機構支付服務的資格。龐大的資金進行流轉沒有專門的資金托管和監(jiān)管。一旦眾籌平臺信用出現(xiàn)危機，投資者的利益如何保障？并且資金在流轉過程中會產生收益，收益如何處置也無詳細規(guī)定，種種細節(jié)的處理均無規(guī)定，一定程度上也在影響著眾籌行業(yè)的發(fā)展。其二，一般的眾籌平臺只會承諾籌資失敗會將籌資金額全額退還，但是籌資成功后，錢全部轉移到籌資者手中，加上眾籌中介監(jiān)管制度缺失，此時如果后期籌資者無法兌現(xiàn)承諾，維權成本又較高，也并沒有相關法律進行救濟，眾籌中介沒有對籌資者的懲罰措施，那出資者的權益如何得到救濟。

（三）眾籌涉及的法律風險

1.非法集資的風險

在近一年的時間里，有關非法集資頒布實施的行政法規(guī)有一部，部委規(guī)章有四部，地方法規(guī)更是高達四十七部，在一定程度上起到了積極的防范作用，但是非法集資的形勢依舊嚴峻，尤其是在眾籌領域。根據(jù)《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的第一條，對于認定非法集資的條件來看，眾籌平臺這種運營模式未獲得法律上的認可，存在非法集資的風險。眾籌就是通過互聯(lián)網(wǎng)向社會公開推介，并確實承諾在一定期限內給以回報（募捐制眾籌除外），不同性質的眾籌方式有不同的回報方式，比如股權制眾籌平臺以股權方式進行回報給出資者，獎勵制眾籌平臺主要以物質回報的方式，借貸制眾籌平臺以資金回饋方式回報給出資者，且均公開面對社會公眾?；I資是符合非法集資的構成要件的，一方面眾籌運營的本質目的在于開拓融資的新方法、新渠道以此鼓勵支持創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新，發(fā)展公益事業(yè)，最大限度地調動大眾的閑散資金，推動中國市場經(jīng)濟的進一步發(fā)展，但是另一方面同時為不法分子吸收資金騙取人民財產提供了機會。

2.代持股的風險

股權眾籌主要是通過眾籌平臺面向眾多互聯(lián)網(wǎng)用戶進行籌資，但是在實際的股權眾籌中，大部分股權眾籌的投資者可能只愿將少量的閑置資金來進行投資。這樣一方面導致公司無法注冊或超過的人不能被工商部門記錄在股東名冊中享受股東權利；另一方面導致眾籌項目無法籌集足夠的資金來運行項目。因此在實際操作過程中，大部分項目發(fā)起者會采取代持股的方式，即建議出資者將自己的股份放在部分股東名下。雖然在形式上并不違法，但一旦顯名股東與隱名股東之間發(fā)生股東權益糾紛，法律便會傾向保護登記在冊的股東的權益，除非隱名股東有充分的證據(jù)證明自己的主張，這樣一來弊端便會顯現(xiàn)。

3.知識產權權益受到侵犯的風險

一般在互聯(lián)網(wǎng)獎勵制眾籌平臺上發(fā)布的項目大多是還未申請專利的半成品創(chuàng)意，所以存在很大的風險和矛盾，一方面為了吸引廣大出資者進行投資需要盡可能展示自己的創(chuàng)新項目，但為了保護自己的知識產權又只能展示部分細節(jié)。這就會讓獎勵制眾籌項目陷入死循環(huán)，籌資者對于發(fā)布創(chuàng)意進行籌資還要害怕被剽竊，變得小心翼翼，出資者因不能充分了解創(chuàng)意項目對出資也是謹慎入微，就導致項目籌資失敗，影響眾籌行業(yè)的發(fā)展。

4.存在“公開發(fā)行證券”的風險

《證券法》第十條第一款規(guī)定了公開發(fā)行的條件，雖然股權眾籌和獎勵制眾籌總是通過各種方式來規(guī)避，但眾籌平臺在募集資金過程中面向不特定的眾多投資者，且人數(shù)通常累計超過兩百人，其實際上仍帶有公開發(fā)行證券的性質。并且根據(jù)《證券法》第十條第二款的規(guī)定，股權式眾籌平臺的這種方式又屬于變相公開的一種形式。

（四）對眾籌融資缺乏配套的法律環(huán)境

中國眾籌的法律地位不明確，法律監(jiān)管缺位是客觀存在的。眾籌即向不特定的公眾公開募集資金，而眾籌成功后，又通過眾人的資金展開后續(xù)的經(jīng)營，使得公眾的集資行為，投資者的投資行為和雙方共同營造的金融市場秩序三者形成休戚相關的態(tài)勢，進而對眾籌的監(jiān)管也顯得尤為重要和突出。目前中國專門針對眾籌監(jiān)管方面的立法很分散，監(jiān)管力度多是對眾籌平臺的程序性監(jiān)管，只需要進行工商登記及網(wǎng)站備案，并且對眾籌項目的審核也沒有特別規(guī)定，既沒有專門的監(jiān)管部門也沒有操作性較強的監(jiān)管規(guī)定，這就讓許多風險隨之產生。另外眾籌中間環(huán)節(jié)會遇到大量的資金流轉，行業(yè)內有規(guī)定由眾籌中介對資金的運用進行監(jiān)管，但是資金數(shù)額龐大，眾籌平臺自身的信用問題等都會給資金的監(jiān)管帶來風險，還有就是籌資金額到達籌資者手中后，眾籌平臺甚至沒有設置對其的任何監(jiān)管，一旦出現(xiàn)差錯，損害的將是許多出資者的利益，容易引發(fā)社會及經(jīng)濟問題。

（五）項目發(fā)起者信用風險

對于獎勵制眾籌模式，項目發(fā)起者在獲得資金后期的兌現(xiàn)承諾的問題十分重要。獎勵制相當于預售+團購，出資者對自己看中的項目進行投資。但出資者與發(fā)起者并未直接聯(lián)絡，僅根據(jù)眾籌平臺上公布的信息進行判斷，有些出資者判斷的經(jīng)驗不夠或者不理性被誤導也是極有可能的。對于已經(jīng)成功籌資的項目，平臺會將資金一次性或分批撥給發(fā)起者，便不負監(jiān)督義務，出資者想要了解項目的執(zhí)行情況也僅僅只能根據(jù)發(fā)起者發(fā)布在網(wǎng)站上的信息了解，十分的被動。這樣一來后期的項目執(zhí)行極容易導致權力濫用。例如項目因發(fā)起者能力不足導致失敗，或發(fā)起者將資金挪作他用等等風險極有可能發(fā)生。而出資者一直處于被動地位，后期維權成本極大。

三、完善中國眾籌融資的法律規(guī)制與監(jiān)管的建議

（一）完善立法體系為眾籌融資奠定法律框架

籌資方、出資方、平臺、受捐者等多方之間出現(xiàn)利益糾紛或者不能很好地兌現(xiàn)承諾、違約等情況時必須由法律進行“善后”。美國jobs法案以及后續(xù)的SEC眾籌新規(guī)順應了美國眾籌行業(yè)的發(fā)展，將融資過程變得更加規(guī)范、正式。法案對眾籌融資的各個參與者分別提出要求，十分的明確，為眾籌融資的運營奠定了法律基礎。其中對眾籌實行豁免制度，尤其豁免小額股權公開發(fā)行；明確股權眾籌門戶的法律地位的措施值得我們借鑒。

中國在不斷完善立法體系的基礎上，一方面建議中國將股權眾籌納入《證券法》的法律監(jiān)管體系，結合《公司法》共同促進股權眾籌行業(yè)健康發(fā)展，并且中國證券業(yè)協(xié)會也可以依照相關規(guī)定對其進行自律管理；獎勵眾籌是一種網(wǎng)上預售+團購的模式，目前是比較安全的眾籌模式，只是相較于網(wǎng)購，中間的周期較長，關于產品質量、物流以及售后等各個環(huán)節(jié)都可以參考網(wǎng)購的規(guī)制方式進行監(jiān)管。

（二）建立完善的管理和監(jiān)督機制

政府的管理制度方面必不可少，通過對美國眾籌平臺監(jiān)管的學習，眾籌平臺作為一個中介機構對其注冊成立方面也要有嚴格要求，眾籌平臺應該有統(tǒng)一的管理部門進行備案審核資質，而后合格的眾籌平臺才有機會開展相關的業(yè)務。一個合法、合格的眾籌中介平臺，自身應達到一定條件，比如具有公司或者企業(yè)的規(guī)模、資產、主要營業(yè)地，以及有合法的互聯(lián)網(wǎng)平臺及其他技術設施，完善的業(yè)務管理制度等硬性的條件?；ヂ?lián)網(wǎng)金融是新興金融模式，本身發(fā)展不夠成熟，更不能因此放任其發(fā)展，反而應該進行指導規(guī)范，促進其發(fā)展，在一定條件下，宏觀把握其發(fā)展大方向，同時給足創(chuàng)新的空間。［4］3-9

監(jiān)督方面借鑒美國眾籌運行的經(jīng)驗可以要求眾籌中介平臺履行一定義務。最主要的義務是其對融資者的盡職調查義務和對于資金后期運作的監(jiān)督義務。盡職調查的過程由兩部分構成，通過對籌資者和投資者的相關資質信息進行最大限度的搜集和分析，判斷籌資者是否可以獲得眾籌的機會，投資者是否能夠參與眾籌，籌資又是多少限額。另外在中國由于缺乏對資金轉移至籌資者手中后如何運作的監(jiān)管，導致出資者無法維權或者維權成本高損害出資者利益，所以一是建議眾籌平臺設置籌資成功后的資金分階段發(fā)放制度以減少風險；二建議眾籌平臺設立對無法兌現(xiàn)承諾的籌資者的懲罰制度以及對被損害利益的出資者的補償制度。這樣一來既可以對籌資者資金后期運作有效監(jiān)督，分階段發(fā)放資金可以督促融資者對項目的實施信息及時向出資者和眾籌平臺匯報。又可以將對籌資者的懲罰所得用來補償出資者，保障且完善了眾籌融資的順利運作。嚴格的監(jiān)管會產生較高的融資成本和政策及法律風險，甚至扼殺處于萌芽時期的中國式金融創(chuàng)新，但是過松又會將投資者暴露在風險之下，甚至引發(fā)中國式金融危機，所以找到監(jiān)管力度的平衡點至關重要。

（三）完善信息披露制度

信息披露十分重要，一方面是要求籌資者向眾籌平臺應當提供真實、準確和完整的基本用戶信息，在眾籌開始前的審查，眾籌過程中的監(jiān)督，以及眾籌成功后如何開展經(jīng)營活動，盈利狀況都應該以一定形式定時向相關投資者匯報，使投資者有更多的空間行使權利，從而起到良好的監(jiān)督和督促作用；另一方面眾籌平臺發(fā)布的融資信息同樣要求真實、準確。

（四）設立籌資金額上限制度

1.出資者：出資者的投資資格審查，參考美國SEC法案關于股權眾籌的投資金額上限要求，出于保護投資者的目的，根據(jù)相關法規(guī)及資金要求規(guī)定合格的股權眾籌投資者。投資者如果是企業(yè)、法人，則應該有一定數(shù)額的凈資產作為投資的保障；如果是個人，則也應該有相關資產證明。以此使擁有較高金融資產的投資者有能力承擔可能出現(xiàn)的較高風險。

2.融資者：美國的法案規(guī)定，通過眾籌融資模式在12個月內的融資額不超一百萬美元的發(fā)行人不受到聯(lián)邦證券法的監(jiān)管。在中國也可借鑒此規(guī)定，對不同種類的眾籌根據(jù)不同經(jīng)濟發(fā)展設立合理融資金額上限。對于中小型企業(yè)的融資，規(guī)定融資額上限，一方面可以達成融資者的融資目標，另一方面在一定程度上其實是對投資者資產的保護，假使出現(xiàn)投資項目失敗，或者融資者攜款潛逃的情況，有了融資額上限，那么損失也規(guī)定在了一定范圍內，而不會使損失無止境的擴大化。

（五）建立出資者保護機制

盡管保護出資者的利益是眾籌監(jiān)管主要的目的，應致力于建立完善的出資者保護機制。在JOBS法案中，為了降低融資者的創(chuàng)業(yè)成本規(guī)定了很多方便的措施這固然值得借鑒，但這同時使得出資者一定程度上處于弱勢，出于保護出資者的目的應當明確且詳細的規(guī)定融資者的義務；另外在禁止行為方面，規(guī)定融資者不得欺詐發(fā)行；不得通過廣告方式虛假發(fā)行；不得向投資者承諾穩(wěn)賺不賠或者最少也可拿回本金的承諾；不得在股權眾籌平臺以外的公開場所發(fā)布融資信息；不得補償進行促銷的中介平臺等行為也十分必要。

對于眾籌中介平臺建議，一方面應該加強對人才的培養(yǎng)，創(chuàng)建一批專業(yè)技術人員，降低平臺本身可能出現(xiàn)的技術風險；對于平臺本身運營有規(guī)范嚴格的章程，形成完整的自我監(jiān)管體系，樹立一種可持續(xù)良性發(fā)展的目標，最終實現(xiàn)眾籌平臺的規(guī)范化、制度化發(fā)展。另一方面對大部分投資者進行教育也是十分重要的環(huán)節(jié)，使其應當能夠辨識判斷和承擔相應投資風險，有效防止出現(xiàn)嚴重的經(jīng)濟損失。

（六）社會信用體系建設

在探索眾籌發(fā)展道路時，不斷地對國外尤其是美國眾籌始祖Kickstarter進行學習，但是項目的成功率尤其是公益眾籌實在很低?，F(xiàn)在人們的生活水平已經(jīng)逐步提高，大部分人都有為公益獻一份愛心的需求，但是由于國內社會環(huán)境普遍缺乏安全感，誠信度不斷下降，導致誠信安全感成為眾籌網(wǎng)站發(fā)展的瓶頸。關于眾籌平臺的社會信用，需要眾籌參與者多方努力共同建設，比如上文提到的眾籌平臺的盡職調查義務，盡職盡責的調查不僅符合平臺的利益，更使其在投資者中建立信任，推進眾籌項目的成功，促進眾籌行業(yè)的發(fā)展。

互聯(lián)網(wǎng)的未來是未知但又充滿期待的，互聯(lián)網(wǎng)普惠金融企業(yè)只有保持自身敏銳的洞察力，適時改變組織形式，才能保持長久的發(fā)展，而不是曇花一現(xiàn)。［5］61-69互聯(lián)網(wǎng)眾籌作為普惠金融的重要組成部分，未來同樣是機遇和挑戰(zhàn)并存，只有切實的面對問題解決問題，對其進行必要的法律規(guī)制，才能進一步推動中國互聯(lián)網(wǎng)眾籌更好、更穩(wěn)、更快的發(fā)展。

［1］肖凱.論眾籌融資的法律屬性及其與非法集資的關系［J］.華東政法大學學報，2014（5）.

［2］See Bradford，C，Steven，Crow dfunding and the Federal SecuritiesLaws，Columbia BusinessLaw Review，Vol，2012，N o.1，2012.

［3］劉晏辰.互聯(lián)網(wǎng)金融視角下中國股權眾籌的法律規(guī)制與完善［D］.吉林大學，2015（6）.

［4］謝平，鄒傳偉，劉海二.互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的必要性與核心原則［J］.國際金融研究，2014（8）.

［5］徐二明，謝廣營.互聯(lián)網(wǎng)普惠金融發(fā)展趨向：一種制度性創(chuàng)業(yè)視角［J］.中國流通經(jīng)濟，2015（7）.

責任編輯：謝雪蓮

Supervision Regulations on Crowdfunding on the Internet

ZHANG Ya-shan
（Xinjiang Normal University，Xinjiang，830017）

Crowdfunding，as a new financing model，mainly relies on the Internet with the rapid development on a global scale in recent years.In the environment of Chinese Internet+era crowdfunding，the new rules of the US SEC crowdfunding are to be understood.Its remaining subject qualification is uncertain，and its moral hazard involves some issues:legal risks，lack of supporting legal environment and other issues.Combined with the developing situation of Chinese crowdfunding mentioned above，this paper puts forward a sound legislative system framework of the legal framework，establishes and improves the management and supervision mechanism，improves the information disclosure system，the establishment of the amount of funding cap system，the establishment funders protection mechanism，and the recommendation of social credit system construction.Comprehensive legal regulations on crowdfunding promotes sustainable healthy development of China's Internet crowdfunding.

Internet banking，crowdfunding，supervision regulation

DF4

A

1674-8891（2016）04-0063-04

2016-05-21

張亞珊（1991—），女，新疆阿克蘇人，新疆師范大學法學院2014級民商法專業(yè)碩士研究生，研究方向民商法基礎理論研究。