受賄罪若干問題探究

李靜

（天津師范大學(xué) 法學(xué)院，天津 300387）

受賄罪若干問題探究

李靜

（天津師范大學(xué) 法學(xué)院，天津 300387）

受賄罪是一種傳統(tǒng)的犯罪，但隨著社會的發(fā)展，呈現(xiàn)出了許多新的特點(diǎn)。受賄罪保護(hù)的法益，賄賂的范圍以及為他人謀取利益認(rèn)定問題，在依據(jù)刑法基本原則、司法實(shí)踐和社會文化的基礎(chǔ)上進(jìn)行深入探究。當(dāng)前受賄罪保護(hù)的法益為國家工作人員職務(wù)行為的不可收買性，賄賂范圍在原有財物的基礎(chǔ)上擴(kuò)大到財產(chǎn)性利益，為他人謀取利益宜采用新客觀主義說。

受賄罪保護(hù)的法益；賄賂的范圍；財產(chǎn)性利益；為他人謀取利益

一、引言

腐敗是嚴(yán)重危害國家安定的社會通病，反腐一直受到中國社會的廣泛關(guān)注。特別是近年來隨著社會經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，腐敗的形式也呈現(xiàn)多樣化，為此中共十八大以來，我國加強(qiáng)了反腐力度，“打虎拍蠅”成為普通老百姓耳熟能詳?shù)姆锤略~匯。受賄犯罪作為腐敗的一種重要表現(xiàn)形式，在中國國家工作人員的職務(wù)犯罪中所占比重較大，是我國刑法重點(diǎn)打擊的對象。雖然我國現(xiàn)行刑法對受賄罪做出了相關(guān)的規(guī)定，但由于受賄犯罪本身具有的復(fù)雜性和解釋技術(shù)上的缺陷，在理論界仍存在很大的爭議，這也造成了實(shí)踐中的混亂。為了更好的打擊腐敗，保障國家安定，筆者認(rèn)為有必要對受賄罪保護(hù)的法益，賄賂的范圍以及為他人謀取利益問題進(jìn)行探究。

二、受賄罪保護(hù)的法益

對于受賄罪保護(hù)的法益究竟是什么，當(dāng)今世界各國存在著很大的爭議。法益是我們研究受賄罪的基礎(chǔ)，侵犯的法益不同其對社會的危害程度和犯罪構(gòu)成要件將不同，對此罪的定罪及量會產(chǎn)生一定影響。

（一）國外的觀點(diǎn)

在國外關(guān)于受賄罪保護(hù)的法益存在著兩種立場。一種立場起源于羅馬法，認(rèn)為受賄罪保護(hù)的法益為職務(wù)行為的不可收買性，即國家工作人員實(shí)施職務(wù)行為時，不論這種職務(wù)行為是否正當(dāng)合法，只要他索取或者收受了與職務(wù)行為有關(guān)的不正當(dāng)報酬，就構(gòu)成受賄罪。［1］受賄罪是實(shí)害犯，設(shè)立的最終目的是降低不公正裁量的出現(xiàn)，而利用國家賦予的裁量權(quán)，實(shí)施職務(wù)行為索取或收受不正當(dāng)報酬，增加了不公正裁量出現(xiàn)的可能性，這種行為是被明令禁止的，其侵犯了職務(wù)行為的不可收買性。

另一種立場起源于日耳曼法，認(rèn)為受賄罪保護(hù)的法益為職務(wù)行為的純潔性或者公正性，即國家公務(wù)人員實(shí)施職務(wù)行為，這種職務(wù)行為必須是違法或者不正當(dāng)?shù)模魅』蚴帐芘c職務(wù)行為有關(guān)的不正當(dāng)報酬，構(gòu)成受賄罪。索取或收受賄賂的行為有危害職務(wù)行為純潔性或者公正性的危險，如果實(shí)施正當(dāng)合法的職務(wù)行為，雖然索取或收受了與其職務(wù)行為有關(guān)的不正當(dāng)報酬，但難以認(rèn)為其具有危害職務(wù)行為純潔性或者公正性的危險。以日耳曼法學(xué)說觀點(diǎn)為基礎(chǔ)，世界各國又形成了國家意志篡改說、清廉義務(wù)說、信賴說等學(xué)說。國家意志篡改說認(rèn)為索取或收受賄賂的國家工作人員與行賄人之間形成不法約定，這種情況下自然不能依法公平公正的執(zhí)行職務(wù)行為，這就相當(dāng)于篡改了國家的意志。

盡管世界各國關(guān)于受賄罪保護(hù)的法益之爭都是以以上兩大立場為基礎(chǔ)，但大部分國家已不再局限只采用某一觀點(diǎn)，而是采用折中立場，職務(wù)行為不可收買性和純潔性、公正性同時兼顧，即如果以其實(shí)施的職務(wù)行為為對價索取或收受賄賂，無論其職務(wù)行為是否正當(dāng)合法一律構(gòu)成受賄罪，若既索取或收受賄賂又實(shí)施不正當(dāng)職務(wù)行為，妨礙到職務(wù)行為的純潔性和公正性，加重處罰。

（二）我國的觀點(diǎn)

自1979年刑法頒布以來，我國理論界關(guān)于受賄罪保護(hù)的法益問題歸納起來有以下觀點(diǎn)：

國家機(jī)關(guān)的正常管理活動。其認(rèn)為，受賄罪的結(jié)果是破壞了國家機(jī)關(guān)的正常管理活動，當(dāng)國家工作人員認(rèn)識到自己的行為會造成這種結(jié)果，并且對結(jié)果的發(fā)生持希望或者放任的態(tài)度，就構(gòu)成受賄罪，當(dāng)行為實(shí)際破壞了國家機(jī)關(guān)的正常管理活動，就構(gòu)成受賄罪既遂。但是這種觀點(diǎn)存在許多不合理的地方，國家機(jī)關(guān)的正常管理活動具體是什么并沒有進(jìn)行解釋，受賄罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)也不是國家機(jī)關(guān)正常管理活動受到破壞，同時這種觀點(diǎn)會導(dǎo)致破壞國家機(jī)關(guān)正常管理活動的其它犯罪難以區(qū)別。

國家機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、軍隊、團(tuán)體的正?；顒雍凸截敭a(chǎn)的所有權(quán)。［2］受賄罪的客體為復(fù)雜客體，成立此罪公私財產(chǎn)的所有權(quán)受到破壞，但是在索賄或者收受賄賂的過程中，提供財務(wù)的一方也獲取了不正當(dāng)利益，構(gòu)成了行賄罪，如果認(rèn)為行賄者的財產(chǎn)所有權(quán)受到破壞明顯不合理。

國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性。高銘暄教授認(rèn)為：“受賄罪屬于職務(wù)犯罪，國家工作人員的基本職業(yè)道德是保持其職務(wù)行為的廉潔性，一切以權(quán)謀私的行為都會對黨和政府的形象及威信造成破壞，人民群眾也希望黨和國家干部做到清政廉潔。因此將受賄罪保護(hù)的法益界定為國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性?！保?］目前這種觀點(diǎn)已成為刑法理論界的通說，但清廉的具體含義過于寬泛，廉潔性是以不可收買性說還是純潔性說為立場也規(guī)定不明確。

國家工作人員職務(wù)行為的不可收買性。張明楷教授認(rèn)為國家工作人員應(yīng)該全心全意為人民服務(wù)，正當(dāng)合法的實(shí)施職務(wù)行為，杜絕權(quán)利和利益的交換，故職務(wù)行為的不可收買性為其保護(hù)的法益，它包括兩個方面的內(nèi)容，職務(wù)行為不可收買性本身及人民對職務(wù)行為不可收買性的信賴。

筆者比較贊受賄罪保護(hù)的法益是國家工作人員職務(wù)行為的不可收買性。國家工作人員已經(jīng)因自己的職務(wù)行為獲得了相應(yīng)的報酬，如果再利用手中的權(quán)利直接從公民或者相關(guān)單位處獲得不正當(dāng)利益，這容易導(dǎo)致其權(quán)利濫用，出現(xiàn)只為提供財務(wù)的人服務(wù)的現(xiàn)象，嚴(yán)重?fù)p害他人的利益，使人民懷疑職務(wù)行為的公正性，進(jìn)而不信賴國家機(jī)關(guān)，威脅國家的安定。國家工作人員只要不是依法取得的利益，就是職務(wù)行為的不正當(dāng)報酬，無論事前是否約定以及索取和收受賄賂的時間，只要是以職務(wù)行為索取和收受財物，兩者之間就可認(rèn)定存在對價關(guān)系。

三、賄賂的范圍問題

受賄罪的犯罪對象是賄賂。賄賂是公權(quán)力和私人利益交換的中介，其范圍決定了我們打擊賄賂犯罪的范圍和力度。隨著社會的快速發(fā)展，賄賂的形式呈現(xiàn)出多樣性，賄賂的范圍成為刑法學(xué)界爭議的焦點(diǎn)。

（一）我國關(guān)于賄賂范圍的主要學(xué)說

根據(jù)我國刑法的規(guī)定，賄賂的范圍是財物，對于賄賂的范圍，主要有以下三種學(xué)說：

財物說，通過對我國現(xiàn)行刑法第三百八十五條第一款嚴(yán)格的文義解釋，賄賂的范圍限定在財物內(nèi)，包括能夠計算價值的有體物和無體物。

財產(chǎn)性利益說，認(rèn)為賄賂的范圍包括財物和財產(chǎn)性利益，財產(chǎn)性利益是可以通過金錢來計算其價值的，往往有時其價值比一般物品價值還要高很多，無論是使用財物還是財產(chǎn)性利益作為國家工作人員職務(wù)行為的對價，都嚴(yán)重侵害了國家工作人員職務(wù)行為不可收買性這一受賄罪保護(hù)的法益。

利益說，認(rèn)為賄賂的范圍不但包括財物和財產(chǎn)性利益還包括無法用金錢來估計價值的例如性服務(wù)、提供就業(yè)、升職等非財產(chǎn)性利益。受賄是一種以權(quán)謀私的行為，是制度缺失下的權(quán)利尋租，只要符合權(quán)利尋租行為就應(yīng)該認(rèn)為是受賄行為。［4］

（二）對賄賂應(yīng)有之義的思考

根據(jù)對現(xiàn)行刑法的文義解釋，將賄賂范圍界定為財物，范圍明顯限定過窄，這會使大量犯罪分子不能受到應(yīng)有的懲罰，給受賄犯罪提供方便，嚴(yán)重危害了國家的穩(wěn)定，背離受賄罪立法的目的，故急需擴(kuò)寬賄賂的范圍。

當(dāng)前筆者認(rèn)為可以考慮把賄賂范圍擴(kuò)展到財產(chǎn)性利益。在現(xiàn)實(shí)生活中如果僅把賄賂范圍界定為財物將容易出現(xiàn)了大量行賄人請國家工作人員吃喝玩樂的不良現(xiàn)象，并且消費(fèi)越高越能顯示出其“誠意”。在實(shí)際司法實(shí)務(wù)中我國有些地區(qū)司法機(jī)關(guān)已經(jīng)將通過金錢計算其價值的財產(chǎn)性利益納入賄賂范圍，并且2007年7月8日在“兩高”聯(lián)合公布的《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》中列舉了大量新型賄賂犯罪，這一意見的出臺實(shí)際上已經(jīng)將賄賂的范圍擴(kuò)大到財產(chǎn)性利益。將賄賂范圍擴(kuò)大到財產(chǎn)性利益有利于更加有效地打擊受賄犯罪。

筆者認(rèn)為非財產(chǎn)性利益不易納入到賄賂的范圍，非財產(chǎn)性利益無法用金錢來估算價值，如果把其納入賄賂的范圍在司法實(shí)踐中不但難以操作，而且受賄犯罪的打擊范圍也將擴(kuò)大，這和我國懲辦和寬大相結(jié)合的刑事政策不相符，容易浪費(fèi)大量司法資源。對于非財產(chǎn)性利益可以用行政法律、法規(guī)等加以規(guī)范。賄賂的范圍也不應(yīng)擴(kuò)大到任何好處，中國自古就是人情社會，饋贈禮物，拜訪親朋好友是人際交往必要的手段，國家工作人員在現(xiàn)實(shí)生活中也需要人際交往，如果賄賂范圍是任何好處，不但打擊面過大，造成司法混亂還有侵犯公民私生活的嫌疑。綜上所述，筆者認(rèn)為賄賂范圍應(yīng)擴(kuò)大到財產(chǎn)性利益而不是任何好處，非財產(chǎn)利益可以用行政法律、法規(guī)等加以規(guī)范。

（三）性賄賂是否應(yīng)該入罪

根據(jù)《婚姻法》修改起草專家小組負(fù)責(zé)人巫昌鎖教授的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，最近幾年被查處的受賄犯罪中95%的人有“情婦”，腐敗的領(lǐng)導(dǎo)干部60%以上和“包二奶”有關(guān)。［5］雖然如此，但是筆者認(rèn)為在現(xiàn)階段性賄賂不應(yīng)界定為賄賂的范圍。性賄賂屬于社會失范的一種行為，是道德范疇，處罰缺乏具體標(biāo)準(zhǔn)，和受賄犯罪行為有很大的區(qū)別。性賄賂具有很大的隱蔽性，在司法實(shí)務(wù)中取證困難，并且性賄賂的情形比較復(fù)雜，存在兩情相悅、轉(zhuǎn)化（先性賄賂后兩情相悅或者先兩情相悅后感情淡了而轉(zhuǎn)化為性賄賂）、請托人直接為國家工作人員提供性服務(wù)以及雇傭賣淫者為國家工作人員提供性服務(wù)等情形，給司法認(rèn)定帶來很大困難。如果性賄賂納入賄賂范圍則變相承認(rèn)了性的買賣性，對女性的尊嚴(yán)也是一種蔑視。所以我們可以通過黨規(guī)黨紀(jì)處罰限制性賄賂，也可以通過處罰相關(guān)犯罪來實(shí)現(xiàn)對這種行為的懲罰。

四、為他人謀取利益相關(guān)問題

根據(jù)我國現(xiàn)行刑法的規(guī)定，在收受賄賂情形下，為他人謀取利益是其構(gòu)成受賄罪的必要要件之一。但是關(guān)于為他人謀取利益是受賄罪的構(gòu)成要件的定位問題在理論界存在很大的爭議。主要存在著三種不同的觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)，主觀要件說認(rèn)為為他人謀取利益是受賄人的主觀心理。［6］只有當(dāng)國家工作人員主觀上具有為他人謀取利益的意圖時，構(gòu)成受賄罪，但在實(shí)踐中受賄人并沒有這種主觀意圖，這無形中縮小了受賄罪的打擊范圍，再加上主觀的意圖容易翻供，案件認(rèn)定難度加大。第二種觀點(diǎn)，舊客觀要件說認(rèn)為國家工作人員雖然收受賄賂但實(shí)際上并沒有為他人謀取利益，不構(gòu)成受賄罪，但不管為他人謀取利益是否實(shí)現(xiàn)，不影響受賄罪的成立。但這種學(xué)說明顯和受賄罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)不一致，同時也違背了刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則。第三種觀點(diǎn)，新客觀要件說認(rèn)為，不要求客觀上有為他人謀取利益的具體行為并且實(shí)現(xiàn)了謀利的結(jié)果，為他人謀取利益只是受賄人的一種許諾。［7］將許諾為他人謀取利益作為受賄罪客觀構(gòu)成要件要素的最低內(nèi)容要求。

筆者贊同為他人謀取利益定位問題采用新客觀要件說。國家工作人員在收受他人賄賂之前或者之后許諾為他人謀取利益，其行為就是在告訴行賄人國家工作人員的職務(wù)行為是可以收買的，這侵害了受賄罪保護(hù)的法益即職務(wù)行為的不可收買性。許諾既可以是明示也可以是暗示。新客觀要件說將收受他人賄賂但不為他人謀取利益的行為也納入了受賄罪調(diào)整的范圍，更加嚴(yán)厲打擊了受賄犯罪，又沒有超出刑法的規(guī)定，符合罪刑法定要求。

［1］張明楷.刑法學(xué)［M］.北京：法律出版社，2011.1059.

［2］劉白筆，劉用生.經(jīng)濟(jì)刑法學(xué)［M］.群眾出版社，1989.504.

［3］高銘暄《刑法專論》［M］.高等教育IU版社，2006.776.

［4］高銘暄，張慧.論受賄犯罪的幾個問題［J］.法學(xué)論壇2015，（1）.

［5］邵道生.95%貪官有情婦，法律是否該管“性賄賂”［J］.當(dāng)代法學(xué)，2003，（1）.

［6］張小霞.受賄罪中“為他人謀取利益”的重新解讀［J］.四川師范大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版）.2010，（3）.

［7］夏強(qiáng).論“為他人謀利益”在受賄罪中的地位及其認(rèn)定［J］.行為與法，2000，（1）.