非法集資案件與互聯(lián)網(wǎng)金融之間的影響

石家莊市橋西區(qū)人民檢察院 杜紅全 陳亮

非法集資案件與互聯(lián)網(wǎng)金融之間的影響

石家莊市橋西區(qū)人民檢察院 杜紅全 陳亮

非法集資類案件對富有創(chuàng)新精神的互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新產(chǎn)生非常大的影響，特別是對P2P模式和眾籌的影響極大。簡要分析如下：

1 對P2P的影響

P2P，英文全稱PEER TO PEER或PERSON TO PERSON，翻譯過來就是指個人到個人的網(wǎng)絡(luò)信貸平臺。P2P理財是指個人通過第三方平臺（P2P公司）在收取一定服務(wù)費用的前提下向其他個人提供小額借貸的金融模式。

在當(dāng)前中小企業(yè)面對資金周轉(zhuǎn)困難，而向銀行借款難的經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，P2P信貸模式不失為一種企業(yè)迅速融資的有效方式。很多中小企業(yè)通過P2P機(jī)構(gòu)向個人借款，在經(jīng)過對借款人資質(zhì)審查后，第三天資金便能到位，解決了企業(yè)的燃眉之急。P2P模式中借款方可以是無抵押貸款或是有抵押貸款，而中介（P2P機(jī)構(gòu)）一般是收取雙方或單方的手續(xù)費為盈利目的或者是賺取一定息差為盈利目的的新型理財模式。一般來講P2P平臺越大，其風(fēng)險管控就越嚴(yán)格。因為平臺大，每一筆債權(quán)都應(yīng)經(jīng)過嚴(yán)格審查，才會轉(zhuǎn)讓給出借人。

但P2P網(wǎng)貸平臺因準(zhǔn)入門檻低、短期內(nèi)能獲得豐厚回報，加之監(jiān)管不明朗等原因，致使P2P網(wǎng)貸平臺問題頻現(xiàn)。據(jù)不完全統(tǒng)計，自2011年至2014年10月，全國共出現(xiàn)200余家P2P網(wǎng)貸平臺跑路現(xiàn)象。經(jīng)統(tǒng)計發(fā)現(xiàn)，跑路原因因資金鏈斷鏈和詐騙居多。中國式的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸野蠻生長及其所遇到的與非法集資等犯罪案件的質(zhì)疑，更需要我們對兩者之間的界線進(jìn)一步明朗化。因此如何界定P2P網(wǎng)貸與非法集資的界限就成為當(dāng)前急需面對和解決的問題。而某些P2P信貸公司和借款人有如下行為時將涉嫌犯罪：

第一類為當(dāng)前普遍存在的理財—資金池模式，即一些P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺通過將借款需求設(shè)計成理財產(chǎn)品后再將其出售給放貸人，或者先歸集資金，再尋找借款對象等方式，使放貸人的資金進(jìn)入P2P平臺的中間帳戶，從而產(chǎn)生資金池，此類模式下，如P2P平臺承諾給放款人以高額利息并向社會不特定多數(shù)對象進(jìn)行了宣傳，并達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)后，該行為符合《刑法》第176條之規(guī)定，該P(yáng)2P平臺就涉嫌非法吸收公眾存款罪。

第二類，不合格借款人導(dǎo)致的非法集資風(fēng)險。即一些P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺經(jīng)營者未盡到借款人身份真實性核查義務(wù)，未能及時發(fā)現(xiàn)甚至默許了借款人在該平臺或其他P2P平臺上以多個虛假借款人的名義發(fā)布大量虛假的借款信息，向不特定多數(shù)人募集資金后用于投資房地產(chǎn)、股票、債券、期貨等市場，而有的直接將其非法募集的資金高利貸轉(zhuǎn)貸出賺取利差，而這些借款人和P2P公司將涉嫌非法吸收公眾存款罪。

例如：2014年10月，浙江著名的P2P公司（浙江傳奇投資管理有限公司）涉嫌非法吸收公眾存款案被曝光。該公司注冊資金5000萬元人民幣，主要業(yè)務(wù)包括政府市政工程項目投資，投資項目跟蹤管理等。該公司發(fā)行多種投資品募集資金，起點從5萬到100萬不等，年化收益率9%到18%。該P(yáng)2P公司因?qū)⒁还P5000萬元的借款給某客戶，對方承諾三個月后銀行房貸下來后償還，但借款到期后，該客戶并未從銀行獲得貸款，該P(yáng)2P公司資金鏈也因此斷裂。本案中傳奇公司因沒有對借款人進(jìn)行資質(zhì)審查、風(fēng)險評估而導(dǎo)致其資金鏈斷裂，最終成為了借款人構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的共犯。

第三類，個別P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺經(jīng)營者，發(fā)布虛假的高利借款信息募集資金，并采用在前期借新貸還舊貸的騙局模式，短期內(nèi)募集大量資金后用于自己的生產(chǎn)經(jīng)營或償還其他借款，有的經(jīng)營者甚至卷款潛逃，此類模式下，該P(yáng)2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺經(jīng)營者將可能涉嫌非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪。

對此三類P2P借貸平臺可能涉及的違法犯罪行為，應(yīng)著重防范。因此中央銀行曾提出監(jiān)督管理措施，建議建立P2P平臺資金第三方拖管機(jī)制。筆者有如下防范建議：

（1）P2P平臺不應(yīng)直接經(jīng)手歸集客戶資金，也無權(quán)擅自動用在第三方托管的資金，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺應(yīng)僅具有撮合的中介本質(zhì)。

（2）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺應(yīng)當(dāng)盡到一定程度的審核義務(wù)，并向借貸雙方當(dāng)事人進(jìn)行充分的信息披露和風(fēng)險提示。

（3）對于通過P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺募集的資金應(yīng)進(jìn)行有效監(jiān)督管理。防止其借網(wǎng)絡(luò)借貸平臺將募集的資金在銀行或第三方支付機(jī)構(gòu)開立帳戶或直接歸集資金。

2 對眾籌的影響

眾籌有四種模式，股權(quán)類、債權(quán)類、回報或獎勵類、捐贈類。其中債權(quán)眾籌在國內(nèi)體現(xiàn)在P2P這種形式已由業(yè)界專門把其劃分為互聯(lián)網(wǎng)金融的一類，因此不再贅述。下面僅就可能涉及犯罪的股權(quán)類眾籌進(jìn)行分析。

股權(quán)類眾籌是目前存在最大法律風(fēng)險的眾籌模式，最可能涉及的犯罪是擅自發(fā)行股份犯罪，該罪有兩個紅線不能觸碰。一是公開宣傳、公開籌集（不限制人數(shù)，因為涉及不特定人），二是超過200人。2010年，兩高對非法集資類刑事案件的司法解釋第六條規(guī)定：未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會不特定對象發(fā)行，以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或公司企業(yè)債券，或向特定對象發(fā)行股票，公司債券累計超過200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的擅自發(fā)行股票、公司企業(yè)債券罪。