公告類離婚糾紛案件中的裁判問題

董 巍，紀(jì)長勝

（天津市河北區(qū)人民法院，天津 300141）

·案例輯要·

公告類離婚糾紛案件中的裁判問題

董 巍，紀(jì)長勝

（天津市河北區(qū)人民法院，天津 300141）

公告類離婚糾紛案件是一類較為特殊的案件，其不僅對于涉及身份關(guān)系的案件采用了公告送達(dá)方式，而且該類案件較其他公告類案件而言除公告送達(dá)風(fēng)險(xiǎn)外，還有一層裁判風(fēng)險(xiǎn)——裁判離婚的不可逆性，因此對于該類案件的裁判應(yīng)持謹(jǐn)慎的態(tài)度。對于不符合離婚條件的，可以直接判決駁回離婚訴訟請求；對于符合離婚條件的，雖可以裁判離婚，但需法官本著對案件負(fù)責(zé)的精神慎重處理，對于證據(jù)嚴(yán)格審查、主動(dòng)調(diào)查，對于離婚涉及的子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割等問題予以謹(jǐn)慎對待。

公告；離婚；風(fēng)險(xiǎn)；裁判

【案例要旨】

公告類離婚糾紛案件在明確向被告公告送達(dá)后，案件審理的核心便是原、被告雙方是否感情已經(jīng)破裂，符合離婚條件。在案件審理中，應(yīng)嚴(yán)格審核是否符合離婚所需的“兩年”時(shí)間節(jié)點(diǎn)要求或其他條件要求。另外，在確需裁判離婚的該類案件中，大多數(shù)情況下還需把握子女撫養(yǎng)問題，就已查明的婚后共同財(cái)產(chǎn)確定分割比例等問題。

【案情簡介】

原告陳某（女）與被告張某（男）于2005年經(jīng)人介紹相識戀愛，2006年5月××日登記結(jié)婚，2007年11月××日生育一子陳二某，現(xiàn)跟隨原告生活。2009年3月××日，被告自北京首都機(jī)場前往美國，滯留美國，至原告起訴之日止未有回國記錄。原告自述被告起初通過電話與其聯(lián)系較多，2010年4月因原告做心臟換瓣膜手術(shù)，被告因手術(shù)費(fèi)問題與其產(chǎn)生分歧并經(jīng)常吵架，2010年6月后被告失去聯(lián)系。婚姻關(guān)系存續(xù)期間，原、被告于2007年1月購買坐落于天津市河北區(qū)××里××號住房一套，登記在原告名下。屋內(nèi)有木質(zhì)床1張、大衣柜1個(gè)、液晶電視機(jī)1臺(tái)、空調(diào)機(jī)1臺(tái)、洗衣機(jī)1臺(tái)、電冰箱1臺(tái)、熱水器1臺(tái)、抽油煙機(jī)1臺(tái)。成訟后，法院根據(jù)原告的申請，委托天津××房地產(chǎn)土地評估有限公司對天津市河北區(qū)××里××號房屋市場價(jià)值進(jìn)行評估，評估意見為680，000元人民幣。被告經(jīng)法院公告?zhèn)鲉?，無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，亦未提交書面答辯意見。

【法院判決】

法院經(jīng)審理認(rèn)為，婚姻關(guān)系的維護(hù)需要夫妻雙方共同的努力，被告出國時(shí)間長達(dá)6年之久，一直未回國生活，且2010年6月后更是音信全無，導(dǎo)致夫妻感情一直處于疏離狀態(tài)，夫妻關(guān)系已經(jīng)名存實(shí)亡，現(xiàn)原告以夫妻感情已經(jīng)徹底破裂為由要求離婚，應(yīng)予準(zhǔn)許。原、被告婚生之子陳二某一直隨原告生活，已經(jīng)形成了現(xiàn)有的生活狀況和習(xí)慣，故在原、被告離婚后，子女繼續(xù)隨原告生活符合客觀現(xiàn)實(shí)。雖無從得知被告是否有收入及收入如何，但作為父親，被告亦有撫養(yǎng)子女之義務(wù)，應(yīng)給予陳二某一定數(shù)額的撫養(yǎng)費(fèi)。坐落于天津市河北區(qū)××里××號房屋系原、被告婚后購買的私產(chǎn)房屋，從確保子女的正常生活與成長考慮，并兼顧維護(hù)婦女正當(dāng)權(quán)益，離婚后，該房屋以歸原告所有為宜，但原告應(yīng)一次性給付被告相應(yīng)房屋折價(jià)款，并由被告自行解決住房。按照婚后財(cái)產(chǎn)共同分割的原則，法院依法酌情處理財(cái)產(chǎn)分割問題。

法院判決：一、準(zhǔn)予原告陳某與被告張某離婚；二、原、被告婚生之子陳二某跟隨原告生活，被告每月給付子女撫養(yǎng)費(fèi)650元人民幣；三、坐落天津市河北區(qū)××里××號房屋一套歸原告所有；原告一次性給付被告房屋折價(jià)款340000元人民幣，由被告自行解決住房；四、坐落天津市河北區(qū)××里××號房屋內(nèi)木質(zhì)床1張、空調(diào)機(jī)1臺(tái)、熱水器1臺(tái)、抽油煙機(jī)1臺(tái)歸原告所有；大衣柜1個(gè)、液晶電視機(jī)1臺(tái)、洗衣機(jī)1臺(tái)、電冰箱1臺(tái)歸被告所有（暫由原告保管）。

【法律解析】

涉及身份關(guān)系的案件一般均要求當(dāng)事人出庭參加訴訟，離婚糾紛案件亦不例外。當(dāng)然，也存在特例，如公告類離婚糾紛案件，此類案件并非不要求被告到庭參加訴訟，而是由于公告送達(dá)的特殊性，因多種原因?qū)е陆^大部分被告沒有出庭應(yīng)訴。

在公告類離婚糾紛案件中，對于被告未出庭應(yīng)訴的情形，法院一般會(huì)缺席審理，進(jìn)而缺席進(jìn)行判決。然而，由于離婚糾紛案件的裁判結(jié)果對于當(dāng)事人的婚姻關(guān)系、子女撫養(yǎng)乃至財(cái)產(chǎn)分割等有著極其重要的影響，故對該類案件的裁判需采取謹(jǐn)慎的態(tài)度，慎重對待。筆者就此予以分析與探討。

（一）風(fēng)險(xiǎn)分析

對于公告案件而言，因公告的特殊性導(dǎo)致該類案件存在一定的審理風(fēng)險(xiǎn)；對于離婚案件而言，人民法院又承擔(dān)著裁判風(fēng)險(xiǎn)——一旦判決離婚便不可逆轉(zhuǎn)。故公告類離婚糾紛案件面臨著公告風(fēng)險(xiǎn)與裁判風(fēng)險(xiǎn)。

1.公告風(fēng)險(xiǎn)

我國《民事訴訟法》第92條規(guī)定了“送達(dá)人下落不明”或“用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達(dá)的”兩種情形下，可以采用公告送達(dá)方式。因此公告送達(dá)方式的適用有兩種：其一是被告下落不明，其二是窮盡各種送達(dá)方式均無法向被告送達(dá)。兩者均可以認(rèn)為是被告“下落不明”，只不過前者是真正意義上的“下落不明”，是被告完全音信全無，后者是送達(dá)意義上的“下落不明”，即無法與被告取得有效聯(lián)系，窮盡各種送達(dá)方式后最后只能選擇公告送達(dá)方式。而本案中被告的“下落不明”便是送達(dá)意義上的“下落不明”，并非真正的下落不明，只是在窮盡各種送達(dá)方式后均無法向其送達(dá)，故只能選擇公告送達(dá)方式?；诖朔N原因，適用公告送達(dá)存在的風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)在：

（1）“刻意制造”無法送達(dá)產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。體現(xiàn)在送達(dá)意義上的“下落不明”往往是客觀上無法與被告取得有效的聯(lián)系，但有相當(dāng)比例的案件是人為“刻意制造”無法與被告取得聯(lián)系?！翱桃庵圃臁笨赡苁窃婀室怆[瞞被告聯(lián)系方式，也可能是被告刻意隱瞞自己的聯(lián)系方式，躲避訴訟等[1]。對于刻意制造的“下落不明”，一旦當(dāng)事人利用法院公告送達(dá)的漏洞，騙取對被告的公告送達(dá)方式，則無論是原告惡意隱瞞還是被告（或其親友）故意隱瞞，都可能有不可告人的目的（如刻意制造虛假訴訟或躲避法院裁判），亦可能侵害他人的合法權(quán)益，進(jìn)而損害司法權(quán)威。

（2）原告“惡意”的風(fēng)險(xiǎn)。在審理離婚案件的司法實(shí)踐中，存在著部分原告當(dāng)事人惡意離婚的情形。如原告為了達(dá)到與他人結(jié)婚、財(cái)產(chǎn)分割、逃避法律規(guī)定的義務(wù)（躲避債務(wù)）等目的而選擇與被告離婚[2]，在被告不同意離婚的情況下，原告可能刻意隱瞞被告聯(lián)系方式，或提供被告虛假地址，利用法院公告送達(dá)的漏洞，采用瞞天過海的方式，將被告排除在案件之外，進(jìn)而在訴訟中采用虛假陳述、提供虛假證據(jù)等手段騙取法院的裁判文書，達(dá)到其離婚的目的。

（3）剝奪被告訴訟權(quán)利的風(fēng)險(xiǎn)。一般情況下，法院的公告送達(dá)方式有三種：法院的公告欄公告、受送達(dá)人住所地公告和報(bào)紙、信息網(wǎng)絡(luò)等媒體公告。司法實(shí)踐中，法院較多采用公告欄公告或報(bào)紙公告。但是對于一個(gè)非法律專業(yè)人士而言，其極少到法院閱讀法院公告欄，亦不會(huì)翻閱專業(yè)性的法律類報(bào)紙，更不會(huì)在上面查找是否有自己的公告信息，故其真正收到訴狀、傳票或裁判文書的可能性微乎其微。作為案件的被告更不可能在直接送達(dá)不能的前提下，特意回住所地察看是否粘貼了送達(dá)文書。故公告送達(dá)也僅僅是法律意義上的送達(dá)，實(shí)際上法律文書送達(dá)被告的可能性極其微小，這就間接上剝奪了被告應(yīng)訴與答辯的權(quán)利，其只能被動(dòng)地接受裁判結(jié)果。而這種剝奪被告訴訟權(quán)利的風(fēng)險(xiǎn)是所有公告類案件都會(huì)遇到的一個(gè)問題，需值得注意。

2.裁判風(fēng)險(xiǎn)

一般情況下，案件裁判文書生效后，均賦予了案件當(dāng)事人申請?jiān)賹彽臋?quán)利，但離婚案件卻是一個(gè)例外。我國《民事訴訟法》第202條規(guī)定，對于已發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決書及調(diào)解書“不得申請?jiān)賹彙?。故采用公告送達(dá)方式，一旦法院判決離婚，在公告上訴期滿裁判文書生效后，當(dāng)事人便沒有了申請?jiān)賹彽臋?quán)利。也就是說裁判離婚的生效判決是不可撤銷、不可逆的[3]，已經(jīng)沒有了推翻的可能。

從這個(gè)角度來說，一旦原告在公告離婚糾紛案件中存在“惡意”，采用非法手段騙取離婚判決，則將對被告的婚姻關(guān)系、子女撫養(yǎng)等產(chǎn)生不可估量的社會(huì)后果，亦可能對被告或他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益產(chǎn)生不可估量的法律后果。

（二）適用分析

由于公告類離婚糾紛案件有著上述風(fēng)險(xiǎn)性，故對于案件是否采用公告送達(dá)方式，法院首先需根據(jù)嚴(yán)審慎用原則，嚴(yán)格審查其是否確已達(dá)到了公告送達(dá)所要求的條件。如果法院審查認(rèn)為被告確系真正的“下落不明”，則可以適用公告送達(dá)；如果法院審查認(rèn)為被告并非真正意義上的“下落不明”，只是無法有效送達(dá)，則需采取慎重的態(tài)度，不可輕易使用公告送達(dá)方式，只有在窮盡各種手段并經(jīng)調(diào)查核實(shí)確實(shí)無法向被告送達(dá)時(shí)，方可以適用。

1.原告舉證

無論被告是真正意義上的“下落不明”，亦或是送達(dá)意義上的“下落不明”，均需原告首先對此舉證[4]。原告的舉證，其主要類型可能包括以下幾種：鄰居或親友的證人證言，基層組織（居委會(huì)、村委會(huì)）出具的證明，街道辦（鄉(xiāng)、鎮(zhèn)）或公安機(jī)關(guān)等出具的證明，出入境管理機(jī)關(guān)的證明，或其他證據(jù)等。

法院對于原告的舉證需嚴(yán)格審查，首先需審查其是否符合證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性原則，進(jìn)而對原告舉證的證明目的予以認(rèn)定，是否已經(jīng)達(dá)到公告送達(dá)所要求的條件，這需法院結(jié)合之后的自身調(diào)查予以綜合認(rèn)定。

2.法院調(diào)查

對于被告是否下落不明，是否窮盡各種手段均無法送達(dá)，不僅需要原告舉證，法院亦需主動(dòng)予以調(diào)查核實(shí)，以避免刻意制造的“下落不明”，降低公告送達(dá)的風(fēng)險(xiǎn)性。法院的調(diào)查可以分為以下幾步：

（1）要求原告提供被告的其他聯(lián)系方式，在原告提供的聯(lián)系方式均無法聯(lián)系上被告后，采取進(jìn)一步措施；

（2）與被告的父母、子女、親友等取得聯(lián)系，尋找被告的聯(lián)系方式，告知其訴訟事宜及公告送達(dá)的訴訟風(fēng)險(xiǎn)，并形成詢問筆錄；

（3）到公安機(jī)關(guān)調(diào)查被告戶籍信息，確定被告的戶籍所在地；如果被告已經(jīng)出國，還需到出入境管理機(jī)關(guān)調(diào)查被告的出入境記錄，確定被告出國時(shí)間、地點(diǎn)及是否有回國記錄；

（4）到被告的原居住地、戶籍所在地及其父母居住地進(jìn)行現(xiàn)場調(diào)查，核實(shí)被告是否確系“下落不明“，并對周圍鄰居、被告父母及其所在基層組織工作人員進(jìn)行詢問，形成筆錄；

（5）到被告的（原）工作單位現(xiàn)場調(diào)查，尋找被告聯(lián)系方式，并形成詢問筆錄。

窮盡以上各種方式，均無法與被告取得聯(lián)系后，可以確定被告在案件中確系“下落不明”，方可采用公告送達(dá)方式[5]。這不僅可以避免公告送達(dá)的隨意性，也可以進(jìn)一步降低公告送達(dá)方式所帶來的風(fēng)險(xiǎn)。

具體到本案中，對于被告是否確系“下落不明”，法官進(jìn)行了大量的調(diào)查核實(shí)工作：要求原告進(jìn)一步提供被告地址及被告父母、親友聯(lián)系方式；按照原告提供的被告之前在美國的地址郵寄訴狀、傳票等訴訟材料，信件以該地址無此人被退回；到公安機(jī)關(guān)調(diào)取被告戶籍信息，到其戶籍地調(diào)查后，戶籍地鄰居稱其多年不在此居??；到出入境管理機(jī)關(guān)調(diào)取被告的出境記錄，該出境記錄顯示被告于2009年3月××日出境后便沒有回國記錄；與被告的父母取得聯(lián)系，其父母也無法與被告取得有效聯(lián)系。因此，法院經(jīng)多方調(diào)查核實(shí)確信被告在本案中確已“下落不明”，通過各種途徑均無法向被告送達(dá)，故在本案中選擇了對被告采用了公告送達(dá)方式。

（三）證據(jù)審查

由于在公告送達(dá)情況下，絕大部分案件中被告不會(huì)知曉自己涉訟，也就不可能出庭應(yīng)訴，此種情況下法院一般會(huì)缺席審理?；诖苏归_的庭審因缺乏原、被告雙方對于證據(jù)的質(zhì)證環(huán)節(jié)，更加彰顯出人民法院對于該類案件證據(jù)審查認(rèn)定的重要性。為此，人民法院必須圍繞四個(gè)方面對公告類離婚糾紛案件的證據(jù)進(jìn)行審查。

1.時(shí)間節(jié)點(diǎn)

離婚案件，除當(dāng)事人雙方均同意離婚外，相當(dāng)數(shù)量的離婚判決是因原、被告之間符合了《婚姻法》第32條規(guī)定的“因感情不和分居滿兩年”這一法定的夫妻感情破裂離婚事由，這也與其他夫妻感情破裂的離婚事由（如重婚、與他人同居、家庭暴力等）舉證困難，且出現(xiàn)頻率不高有關(guān)。對于審理被告下落不明的離婚糾紛案件，最高法院的相關(guān)司法解釋規(guī)定被告“下落不明滿二年”且“經(jīng)公告查找確無下落的”可以認(rèn)定為夫妻感情破裂，進(jìn)而構(gòu)成法定的離婚理由。由此可以看出在公告離婚案件中，不管是因感情不和被告離開原住所地與原告分居滿兩年，還是被告下落不明滿兩年，均可以構(gòu)成夫妻感情破裂的法定情形，故“兩年”的時(shí)間節(jié)點(diǎn)對于是否符合夫妻感情破裂的法定事由尤為重要，因而法院對于該時(shí)間節(jié)點(diǎn)亦嚴(yán)格審查。

對于時(shí)間節(jié)點(diǎn)方面證據(jù)采信的原則是：僅有當(dāng)事人陳述，一般不予采信，需結(jié)合其他證據(jù)予以佐證。被告出國的，結(jié)合證人證言（如被告親友、鄰居等）、基層組織證明及出入境管理機(jī)構(gòu)的出入境記錄等證據(jù)，在審查其真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性后，予以綜合認(rèn)定；被告在國內(nèi)的（未出國），結(jié)合證人證言（如被告親友、鄰居等），基層組織、（原）工作單位或公安機(jī)關(guān)證明等證據(jù)，在審查其真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性后，予以綜合認(rèn)定。

基此，對于“兩年”時(shí)間節(jié)點(diǎn)的認(rèn)定，不僅可以盡量避免原告“刻意制造”，也可以保證案件裁判基礎(chǔ)事實(shí)的正確性。

2.財(cái)產(chǎn)方面

在離婚糾紛案件中，如果裁判離婚，一般需對夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割，對財(cái)產(chǎn)問題一并解決。由于公告類離婚糾紛案件的特殊性，法院應(yīng)重點(diǎn)對該類案件中涉及的夫妻共同財(cái)產(chǎn)的真實(shí)性、全面性進(jìn)行審查認(rèn)定。

真實(shí)性的審查原則是，對原告提交的婚前財(cái)產(chǎn)及夫妻共同財(cái)產(chǎn)的證據(jù)進(jìn)行真實(shí)性、合法性審查，對其系夫妻共同財(cái)產(chǎn)亦或是夫妻一方個(gè)人婚前財(cái)產(chǎn)進(jìn)行認(rèn)定。

全面性的審查原則是，不應(yīng)局限于原告提交的財(cái)產(chǎn)證據(jù)，亦應(yīng)主動(dòng)查明原、被告婚前及婚后財(cái)產(chǎn)情況。查明原、被告名下的房屋、車輛、存款、股票、基金、有價(jià)證券、公積金、養(yǎng)老金等財(cái)產(chǎn)情況，并對其是否系夫妻共同財(cái)產(chǎn)予以認(rèn)定，防止原告轉(zhuǎn)移、隱匿夫妻共同財(cái)產(chǎn)。另外，還需對原、被告對外是否有夫妻共同債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行查明，防止原告隱瞞夫妻共同債權(quán)或虛構(gòu)夫妻共同債務(wù)。

本案中對于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定，通過原告陳述、法官對被告父母的詢問及法官實(shí)地調(diào)查，最終查明天津市河北區(qū)××里××號房屋及坐落天津市河北區(qū)××里××號房屋內(nèi)的木質(zhì)床1張、大衣柜1個(gè)、液晶電視機(jī)1臺(tái)、空調(diào)機(jī)1臺(tái)、洗衣機(jī)1臺(tái)、電冰箱1臺(tái)、熱水器1臺(tái)、抽油煙機(jī)1臺(tái)為原、被告婚后共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)該依法予以分割。

3.子女撫養(yǎng)方面

離婚糾紛案件，一旦裁判離婚，對于子女撫養(yǎng)問題一并予以解決是基本原則。人民法院應(yīng)審查認(rèn)定原、被告之間有無子女、子女?dāng)?shù)量以及原、被告與他人有無子女等情況。

此類證據(jù)包括：原、被告家庭的戶口本；子女出生證明；基層組織、工作單位、街道辦（鄉(xiāng)、鎮(zhèn)）或公安機(jī)關(guān)出具的子女情況證明。對上述證據(jù)予以綜合審查，確定原、被告之間的子女情況，為子女撫養(yǎng)問題的裁判提供事實(shí)支持。

4.其他證據(jù)

除上述證據(jù)外，離婚糾紛案件還可能涉及其他證據(jù)。如確定夫妻感情是否破裂的重婚、與他人同居、家庭暴力、虐待家庭成員、遺棄家庭成員、賭博惡習(xí)、吸毒惡習(xí)等方面的證據(jù)。對于該類證據(jù)則需嚴(yán)格審查證據(jù)的三性原則，審查其是否符合證明目的，同時(shí)也審查是否已經(jīng)達(dá)到《婚姻法》第32條所規(guī)定的夫妻感情破裂法定事由的條件要求。

以原告舉證被告存在家庭暴力為例，家庭暴力是一方多次使用暴力手段毆打、辱罵另一方，故該類證據(jù)不僅需要證明存在暴力手段，亦需舉證證明次數(shù)為多次。如果原告僅提供了證人證言、醫(yī)療機(jī)構(gòu)診斷記錄、1-2次公安機(jī)關(guān)出警記錄等，則對其認(rèn)定需慎重，因無法認(rèn)定是否系多次使用暴力，也就無法認(rèn)定是否存在家庭暴力；如果原告提供了照片、證人證言、醫(yī)療機(jī)構(gòu)診斷記錄及多次公安機(jī)關(guān)出警記錄、詢問筆錄及對被告的處理結(jié)果等證據(jù)，在上述證據(jù)足以證明被告存在多次暴力毆打原告且暴力狀態(tài)呈現(xiàn)持續(xù)性的情況下，則可以認(rèn)定被告存在家庭暴力，方可符合家庭暴力的這一法定離婚事由。而以此為例，亦可以看出其他的法定離婚事由（如重婚、與他人同居、虐待家庭成員、遺棄家庭成員、賭博惡習(xí)、吸毒惡習(xí)），對于原告所需承擔(dān)的舉證責(zé)任要求之高、難度之大。因此很多情況下，原告在比較之下更容易選擇“兩年”的時(shí)間節(jié)點(diǎn)作為離婚的法定事由。

（四）裁判分析

基于公告類離婚糾紛案件中被告未出庭應(yīng)訴的特殊性及裁判離婚的不可逆轉(zhuǎn)性，人民法院對于此類案件的裁判必須慎重，應(yīng)在嚴(yán)格證據(jù)審查與認(rèn)定的基礎(chǔ)上，做出公正合理的判決。

1.離婚問題

是否裁判離婚是整個(gè)離婚糾紛案件裁判的基礎(chǔ)，也是裁判其他問題的前提。如果判決不予離婚，則不會(huì)涉及到財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題。

對于公告類離婚糾紛案件是否裁判離婚，主要審查其是否符合離婚的法定條件。在此類案件的司法實(shí)踐中，雖然也可能存在被告重婚、與他人同居、家庭暴力、虐待家庭成員、遺棄家庭成員、賭博惡習(xí)、吸毒惡習(xí)等認(rèn)定夫妻感情破裂導(dǎo)致離婚的法定事由，但仍以感情不和分居滿兩年或下落不明滿兩年這一法定事由導(dǎo)致離婚的居多。筆者接下來針對于此展開重點(diǎn)分析。

（1）感情不和分居滿兩年

如果被告已經(jīng)離開原居住地兩年，達(dá)到了分居兩年以上的要求，那么則需要審查其是否系因“感情不和”導(dǎo)致的分居滿兩年。筆者認(rèn)為，這里的“感情不和”可以包含兩種情況：一是被告因與原告感情不和而離開原居住地，進(jìn)而雙方分居兩年以上；二是雖然被告不是與原告感情不和而離開原居住地，但離開原居住地后不與原告聯(lián)系已經(jīng)兩年以上，這雖并非直接的感情不和，但被告既然已經(jīng)兩年以上不與原告聯(lián)系，亦說明原、被告之間的感情已經(jīng)非常淡漠，乃至達(dá)到了夫妻感情破裂的程度，故此種情形也符合了因感情不和分居滿兩年的條件。本案中，因被告于2009年3月××日出境后便沒有回國記錄，在2010年6月后被告便再也沒有音信，不僅原、被告分居已達(dá)6年，而且原、被告在長達(dá)5年的時(shí)間里沒有聯(lián)系，其即便不是感情不和，感情也已非常淡漠，故本案中認(rèn)定原、被告符合了因感情不和分居滿兩年的感情破裂情形。

（2）被告下落不明滿兩年

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》第12條的規(guī)定，被告下落不明滿兩年經(jīng)公告查找確無下落也符合夫妻感情破裂的法定事由，可以解除婚姻關(guān)系。而此種情況與“被告兩年以上不與原告聯(lián)系導(dǎo)致夫妻感情破裂”的情形有相似之處，亦有不同之處。不同之處在于此處被告系真正意義上的“下落不明”，任何人均無法聯(lián)系上被告，而“被告兩年以上不與原告聯(lián)系導(dǎo)致夫妻感情破裂”則是被告不與原告聯(lián)系，可能存在被告與被告父母、親友等聯(lián)系的情況，而原告并不知情而已。

除上述外的其他法定離婚事由（如重婚、與他人同居、家庭暴力、虐待家庭成員、遺棄家庭成員、賭博惡習(xí)、吸毒惡習(xí)等），筆者在本文第三部分的“其他證據(jù)”審查部分做了一簡要介紹，因被告未出庭應(yīng)訴，故對其他法定離婚事由的認(rèn)定與裁判應(yīng)持慎重的態(tài)度，此處便不一一詳細(xì)論述了。

2.財(cái)產(chǎn)分割

共同財(cái)產(chǎn)，對于公告類離婚糾紛案件而言，在人民法院裁判離婚的前提下，需視情況區(qū)別對待。

（1）在財(cái)產(chǎn)難以查清的情況下，可以對財(cái)產(chǎn)問題在本案中先不予解決。

（2）在財(cái)產(chǎn)可以查清的情況下，對已經(jīng)查清的夫妻共同財(cái)產(chǎn)部分進(jìn)行分割，以夫妻各半分割為宜，同時(shí)適當(dāng)照顧撫養(yǎng)子女一方，并指定一人代為被告管理其財(cái)產(chǎn)；對于未查清部分可以先不予分割，由原告管理，告知其不可惡意處分[6]。

本案中對于房屋的分割就是在查清房屋為原、被告夫妻共同財(cái)產(chǎn)的情況下，由一方享有房屋所有權(quán)，另一方取得房屋相應(yīng)折價(jià)款?？紤]到原告系婦女，且需要撫養(yǎng)子女，故將房屋權(quán)屬歸于原告，同時(shí)原告給予被告房屋總價(jià)款的一半（340000元）。另外，對于屋內(nèi)夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割也是根據(jù)婚后財(cái)產(chǎn)各半分割的原則予以分割，并指定原告為被告財(cái)產(chǎn)的暫時(shí)保管人。

3.子女撫養(yǎng)

因被告下落不明，無法履行對子女的撫養(yǎng)義務(wù)，且子女在被告下落不明后，大部分情況也是跟隨原告生活，對原告已形成生活依賴，故對于子女撫養(yǎng)問題，以原告撫養(yǎng)為宜[7]。這樣不僅便于實(shí)現(xiàn)，也利于子女成長。

關(guān)于子女撫養(yǎng)費(fèi)問題，如果原告不要求被告給付子女撫養(yǎng)費(fèi)，則對此問題可不予裁判。如果原告要求被告給付子女撫養(yǎng)費(fèi)，在可知被告收入的情況下，依照被告收入的20%-30%給付子女撫養(yǎng)費(fèi)；但因該類案件被告系“下落不明”，大部分情況下不知其是否有收入以及收入多少，故對于子女撫養(yǎng)費(fèi)的裁判數(shù)額不宜過多。有一個(gè)子女的，以當(dāng)?shù)啬耆司偸杖氲?0-30%為宜；有兩個(gè)以上子女的，不超過當(dāng)?shù)啬耆司偸杖氲?0%為宜。

本案中涉及的子女撫養(yǎng)的裁判，既考慮到子女一直跟隨原告生活，對原告已經(jīng)形成生活依賴，且被告又沒有音信，故子女由原告撫養(yǎng)更為適宜。另外，對于子女撫養(yǎng)費(fèi)問題，因被告“下落不明”無法得知其是否有收入及收入多少，故根據(jù)司法解釋的相關(guān)規(guī)定，撫養(yǎng)費(fèi)依據(jù)天津地區(qū)人均總收入（天津地區(qū)2014年城鎮(zhèn)居民人均年收入為31506元）的20-30%確定，法院酌情確定被告每月給付子女撫養(yǎng)費(fèi)650元（取中間值25%）。

4.其他方面

因司法實(shí)踐中案件的復(fù)雜性與某些事實(shí)的不可預(yù)料性，公告類離婚糾紛案件中可能還會(huì)遇到其他方面的問題，對于遇到的其他方面問題，法院亦應(yīng)本著謹(jǐn)慎的態(tài)度，公平、公正、合理地做出裁判。

此外，因系公告案件，故訴訟費(fèi)用不僅包括案件受理費(fèi)，還包括公告費(fèi)用，甚至有時(shí)還有其他費(fèi)用，如本案中就還有鑒定評估費(fèi)。如果裁判不予離婚，訴訟費(fèi)用一般應(yīng)由敗訴的原告一方負(fù)擔(dān)。如果裁判原、被告離婚，訴訟費(fèi)用則由法官自由裁量。筆者認(rèn)為可以分為以下三種：其一、訴訟費(fèi)用全部由被告承擔(dān)；其二、訴訟費(fèi)用原、被告各半負(fù)擔(dān)；其三、案件受理費(fèi)原、被告各半負(fù)擔(dān)，公告費(fèi)、其他費(fèi)用由被告負(fù)擔(dān)。

公告類離婚糾紛案件的特殊性決定了不僅對于該類案件公告送達(dá)方式的選擇適用應(yīng)慎重，而且對于該類案件的證據(jù)審查及裁判環(huán)節(jié)更應(yīng)嚴(yán)格審查、嚴(yán)肅對待，將此類案件的風(fēng)險(xiǎn)降到最低，進(jìn)而公正、合理地做出裁判，確保各方的合法權(quán)益不受損失。

[1]韓凌,楊俊廣.審理公告離婚案件的二難選擇與對策[J].法律適用,2006,（3）:81.

[2]譚德修,王永紅.公告離婚適用的困境與出路——兼評我國《婚姻法》第32條第4款之不足[J].湖南科技學(xué)院學(xué)報(bào),2011,（8）:116.

[3]胡軍輝.論離婚判決的既判力及其程序保障[J].法學(xué)家,2004,（3）:83.

[4]聶斌華.論我國訴訟離婚準(zhǔn)予離婚法定條件和程序的適用與完善——以某區(qū)法院的離婚案件審判情況調(diào)查為研究視角[D].重慶：西南政法大學(xué),2009.22-23.

[5]周夏文.論離婚訴訟的公告送達(dá)制度[D].重慶：西南政法大學(xué),2012.4-5.

[6]杜繼紅.簡議公告離婚常見問題的司法處理改良[J].法制與社會(huì),2013,（7）:138.

[7]張烈忠.公告離婚案件缺席審理存在難點(diǎn)[N].人民法院報(bào),2007-04-10（003）.

The Judgment of the Divorced Cases of Announcement

DONGWei,JIChang-sheng
(Tianjin Municipal People’s Courtof Hebei District,Tianjin 300141,China)

The divorced dispute case isa kind ofspecial case.Itnotonly adopts theway ofannouncement for cases related to identity,butalso there is a layer of the risk of irreversible divorce compared with other cases in addition to public notice risk.Therefore,the judgment of such cases should be cautious.If the divorce does notmeet the conditions,the request of divorce proceedings can be directly rejected.If the divorce casemeets the conditions of divorce,although the divorce can be judged,the judge of the case should handle itcarefullywith the spiritofbeing responsible,including strictexamination,active investigation,and the problems of divorce involving child custody and division ofpropertywhich should be treated with caution and justice.

D913.9

：A

：1674-828X（2016）04-0088-06

（責(zé)任編輯：張 穎）

2016-05-11

董 巍，男，天津市河北區(qū)人民法院副院長，主要從事民商法學(xué)研究；

紀(jì)長勝，男，天津市河北區(qū)人民法院民二庭書記員，主要從事民商法學(xué)研究。

Abstract:announcement;divorce;risk;judgment