淺談附贈式有獎銷售與商業(yè)賄賂

后　冉

安徽大學，安徽　合肥　230601

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淺談附贈式有獎銷售與商業(yè)賄賂

后冉

安徽大學，安徽合肥230601

附贈式有獎銷售是市場經(jīng)濟發(fā)展初級階段的經(jīng)濟現(xiàn)象，它在為市場主體帶來利潤的同時，也引發(fā)了一系列的法律問題；可能會講以商品性能、質(zhì)量的良性競爭引向追求附帶贈品的價格戰(zhàn)。同時，在現(xiàn)實實踐中，合法的附贈式有獎銷售與商業(yè)賄賂等不正當競爭行為之間界限不明，而我國法律在制定中僅對超過5000元的抽獎式有獎銷售進行規(guī)制，對附贈式有獎銷售未有明確規(guī)定，這為司法實踐帶來重重困境。鑒于此，本文旨在探究附贈式有獎銷售的法律性質(zhì)，并將其與商業(yè)賄賂進行比較分析。

附贈式有獎銷售；商業(yè)賄賂

一、附贈式有獎銷售

附贈式有獎銷售，是指銷售方(包括廠家或批發(fā)商)向所有購買者(包括零售商或者消費者)贈送獎品或獎金，或者贈送有價憑證(如商場促銷滿1000元返200元禮券)的銷售行為。由于這種行為一方面可能會對消費者具有搭售的作用，使消費者產(chǎn)生降價的誤解，從而購買了不需要的產(chǎn)品；另一方面可能對競爭者產(chǎn)生不利影響。例如在實踐中許多大企業(yè)展開促銷競賽，而中小企業(yè)由于資金不足無法開展，在這種情況下，中小企業(yè)就可能處于不利地位。①所以，許多國家都對附贈式有獎銷售進行了規(guī)制。

德國《附贈法令》規(guī)定，除了允許附贈一些價值低廉的物品外，帶有“饋贈”、“獎勵”、“免費”的廣告都被禁止；法國規(guī)定贈品最高不能超過350法郎；日本公平交易委員會將有獎銷售分為兩個方面：一方面，商店向所有消費者提供的獎售行為，交易額在50萬元日元以下的，獎品和獎金價值不能超過10%；交易額在50萬元日元以上的，獎品和獎金價值不能超過5萬日元；另一方面，廠家向零售商每年提供的獎品和獎金價值不能超過10萬日元。我國臺灣地區(qū)《公平交易法》規(guī)定，如果附贈行為符合法律規(guī)定的“以脅迫、利誘或者其他方式或者其他不正當競爭方式，使競爭者的交易相對人與自己交易之行為”，就認定為違法。②

反觀我國，在《反不正當競爭法》中只是限制了典型的不正當有獎銷售行為，對附贈式有獎銷售基本沒有涉及，只有在廈門市《反不正當競爭條例》第二十三條對于附帶式有獎銷售做出了規(guī)定：“經(jīng)營者不得從事下列向消費者附帶贈送禮品的銷售活動：(一)對贈品的品種和數(shù)量等作引人誤解或者虛假的宣傳的；(二)推銷的商品價格高于同期同種商品市場價格水平的；(三)對購買商品的消費者采取歧視待遇的；(四)贈品是假冒偽劣產(chǎn)品的?！雹劭傮w而言，由于我國對于附贈式有獎銷售規(guī)定較為簡單，在實踐中可能產(chǎn)生有獎銷售、商業(yè)賄賂等相關(guān)概念的界限難題。

二、商業(yè)賄賂行為

我國《反不正當競爭法》第8條對于商業(yè)賄賂的規(guī)定如下：“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處?！钡牵@樣的規(guī)定過于原則性，無法應(yīng)對紛繁復(fù)雜的實踐情況。于是，為了制止商業(yè)賄賂行為，維護公平競爭行為，國家工商總局在1996年出臺了《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》。根據(jù)以上規(guī)定，一般認為，商業(yè)賄賂行為是指經(jīng)營者銷售或者購買商品，用財物或其他手段進行，已獲得銷售或者購買機會。④

而在現(xiàn)實生活中，許多商業(yè)賄賂也以附贈行為表現(xiàn)出來，并且表現(xiàn)形式五花八門：例如聊城市某協(xié)會收受保險公司“贊助費”、菏澤市某縣殯儀館非法收受“管理費”、滕州市某醫(yī)院支付開單提成等案件。

三、附贈式有獎銷售與商業(yè)賄賂的比較⑤

(一)相似方面

首先，二者都是在交易過程中給予相關(guān)人一定利益的行為；其次，行為主體的目的都是為了促進商品(服務(wù))的銷售；最后，行為主體均為商品(服務(wù))的提供者，交易相關(guān)人均為接受者。

(二)不同方面

首先，性質(zhì)不同。附贈式有獎銷售是有限制的行為，而商業(yè)賄賂為違法行為?！斗床徽敻偁幏ā芬?guī)定，只要不是推銷質(zhì)次價高的商品，就屬于正當競爭行為；而《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》規(guī)定，除了按照商業(yè)慣例贈送的小額廣告商品，其他均為商業(yè)賄賂。

其次，公開性不同。附贈式有獎銷售是具有公開性，對于所有的購買者一視同仁，并且不得實現(xiàn)差別待遇。商業(yè)賄賂通常以“賬外暗中”的形式，對其支付的款項進行掩蓋，具有隱蔽性。

再次，計算方式不同。附贈式有獎銷售必須是無償贈送，不得以任何方式變相轉(zhuǎn)移給消費者，一般計入經(jīng)營者的利潤當中，并且數(shù)額、質(zhì)量會有一定的限制，不會對市場產(chǎn)生較大影響。商業(yè)賄賂一般計入經(jīng)營者的成本中，并通過商品轉(zhuǎn)移給最終的消費者。

最后，對象范圍不同。附贈式有獎銷售一般面向消費者，范圍較廣。商業(yè)賄賂是向交易相對方的采購人、負責人或者對交易具有決定性影響作用的人提供利益，范圍較窄。

總之，附贈式有獎銷售與商業(yè)賄賂存在很多相似之處，只有不斷完善立法，將二者明確界定，才能解決實踐中出現(xiàn)的各類難題。

[注釋]

①[臺]黃榮茂.公平交易法理論與實務(wù)[Z].根植法系叢書編輯室，1993：330.

②呂清正.附贈式有獎銷售行為的法律規(guī)制[J].安徽大學法律評論，2009.

③黃世英.競爭法論[M].上海世界圖書出版公司，2003.

④呂來明，熊英著.反不正當競爭法的比較研究[M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2014：163.

⑤王繼軍.附贈式有獎銷售的若干問題[J].法學研究，1998；呂清正.附贈式有獎銷售行為的法律規(guī)制[J].安徽大學法律評論，2009.

D922.294；D923.8

A

2095-4379-(2016)21-0257-01

后冉(1995-)，女，安徽蕪湖人，安徽大學，本科生，研究方向：法律研究。