對我國商事代理現(xiàn)狀的法律思考

陳曉樂

甘肅政法學(xué)院民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，甘肅　蘭州　730070

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對我國商事代理現(xiàn)狀的法律思考

陳曉樂

甘肅政法學(xué)院民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，甘肅蘭州730070

摘要：隨著商事交易活動的發(fā)展，我國商事代理在理論上與實(shí)踐上產(chǎn)生諸多問題，故而有必要統(tǒng)一商事代理立法理論并且在實(shí)務(wù)中嚴(yán)格區(qū)分民事代理與商事代理，從而促進(jìn)商事代理活動的健康快速發(fā)展。

關(guān)鍵詞：商事代理；困境；完善

一、我國商事代理的現(xiàn)狀

商事代理，是指代理商以營利為目的，接受被代理人的委托，以被代理人的名義或者自己的名義與第三人為法律行為，其行為后果由被代理人直接或間接承擔(dān)的法律制度。[1]由概念可知商事代理注重行為的營利性、迅捷性與高效性，也從一定層面反映出商事活動的復(fù)雜、易變等特性。也因此導(dǎo)致我國傳統(tǒng)意義上的商事代理人即商輔助人逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)代意義上的商事代理人即商人，且需具備相應(yīng)的能力與資格。隨著世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，各國對商事代理行為的規(guī)制也愈加具體，而我國并未對此給與足夠的重視，對商事代理行為的處理大多是以民法為基礎(chǔ)，將商事代理簡單地看作是從事營利性的民事代理行為；同時，未明確區(qū)分商事代理與民事代理所產(chǎn)生的差異，忽視商事代理的特殊性及其作用，導(dǎo)致其相關(guān)的理論研究停滯不前，不能很好的保護(hù)商事代理人的合法利益；最后，我國沒有系統(tǒng)的商事理論，有關(guān)法律法規(guī)存在一定的矛盾，致使我國商事代理的立法舉步維艱、司法實(shí)踐更是問題百出。

二、我國商事代理制度的病癥所在

(一)理論困境

在民商合一與民商分立兩種模式取舍的選擇上，多數(shù)大陸法系國家從制度發(fā)展的動機(jī)出發(fā)，認(rèn)為民商分立具有必要性與可能性，而英美法系的大多數(shù)學(xué)者較為認(rèn)同民商合一的模式。對此，有必要對以下爭論做以梳理：1.商法的獨(dú)立性思考。商法的獨(dú)立性，指的是商法本身作為一種規(guī)范體系與其他法律的有效區(qū)分，以及在可區(qū)分性基礎(chǔ)上的獨(dú)特性和不可代替性。[2]根據(jù)上文筆者對民商事代理區(qū)別的論述，我們知道商法因?yàn)槠湔{(diào)整的法律關(guān)系的特殊性而有明顯的特殊價值，它在形式上可以看作是專屬于商人的特有法，但在實(shí)際上，商法和商行為的經(jīng)濟(jì)要求緊密關(guān)聯(lián)，它追求交易的簡捷、安全以及公平，奉行公示主義等原則，其調(diào)整的法律關(guān)系的特殊性決定了其獨(dú)立存在。2.商法效力位階的界定。在商事行為基本貫穿到我們?nèi)粘Ｉ畹慕裉?，商事法律關(guān)系必然隨之成為基礎(chǔ)性法律關(guān)系，故而商法作為調(diào)整商事法律關(guān)系、規(guī)制商事行為的基本法律必然要求將其置于基本法的范疇，使其效力平行于民法。從國家的實(shí)際需求出發(fā)，設(shè)計獨(dú)立于民法的商法勢在必行，只有建設(shè)性地設(shè)計商事相關(guān)法律，才能解決不斷出現(xiàn)的社會矛盾。因此，民商分立的立法模式更適宜我國的商事制度發(fā)展。

(二)實(shí)踐困境

1.代理困境

市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不可避免地造就了商事代理人作為市場經(jīng)濟(jì)主體之一所擁有的優(yōu)勢地位，比如說信息不對稱、掌握的資源豐富等，致使代理雙方權(quán)利義務(wù)出現(xiàn)傾斜，更多的情況下會出現(xiàn)由于道德困境所產(chǎn)生的欺詐、弄虛作假等問題。同時，商事代理人能力的欠缺也會造成代理目的落空、影響被代理人利益的實(shí)現(xiàn)。所以，民事代理已經(jīng)不能解決商事代理的諸多問題。

2.司法困境

一方面，我國是民商合一的國家，商事代理統(tǒng)一適用民事代理的相關(guān)法律，導(dǎo)致其可操作性不強(qiáng)，這很容易出現(xiàn)“同案不同判”等現(xiàn)象的發(fā)生。另一方面，因?yàn)樯淌掳讣]有獨(dú)立的審判方式造成了審判結(jié)果的合理性缺失，不但使司法權(quán)威受到損害，也致使公平、公正、誠信等原則得不到有效體現(xiàn)。[3]

三、完善我國商事代理制度的建議

縱觀世界各國立法模式，無論是民商合一還是民商分立，其商事立法模式的設(shè)計涉及歷史、經(jīng)濟(jì)、文化、國家的治理狀況等方面，由于我國經(jīng)濟(jì)差距比較大，因此，要在深刻認(rèn)識民事代理與商事代理差異的基礎(chǔ)上明確民商分立的可行性。

(一)統(tǒng)一商事代理制度的理論基礎(chǔ)

1.堅(jiān)持民商分立

要承認(rèn)商法的獨(dú)立性即實(shí)質(zhì)商法主義的獨(dú)立，駁斥商法民法化或者民法商法化的這種觀點(diǎn)，主要是因?yàn)椋旱谝?，商法與民法屬于兩個獨(dú)立的法律部門，各有其特殊性，尤其是兩者的調(diào)整對象與保護(hù)的側(cè)重點(diǎn)。

第二，形式商法主義的獨(dú)立是沒有意義的，并且從現(xiàn)有實(shí)踐來看制定商法典的可能性也是很小的。由于我國已經(jīng)制訂了公司法、票據(jù)法、保險法等法律，因此承認(rèn)民商分立并不是分別制定民法典與商法典，而是要用商法的思維設(shè)置商事規(guī)則，突出商法的獨(dú)立性特征。

2.制定統(tǒng)一的商事代理法

以公平公正為原則，以維護(hù)交易安全、快捷有效為目標(biāo)，保證商事代理活動順利進(jìn)行。民法典具有穩(wěn)定性，但是由于現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，商事代理法可以彌補(bǔ)民法典的這一不足并進(jìn)行完善與補(bǔ)足。商事代理法的制定采用單行法形式，并且要做到與現(xiàn)行代理法律的協(xié)調(diào)合作，內(nèi)容主要是對民事代理的特殊性作出具體規(guī)定。

(二)在代理實(shí)務(wù)中嚴(yán)格區(qū)分商事代理和民事代理

1.民事代理與商事代理區(qū)分的必要性

雖然民事代理與商事代理存在一定的聯(lián)系，但兩者也有很大的差異性。首先，從立法體例上看，我國實(shí)行的是民商合一的立法模式，商事代理案件大多參照民法典進(jìn)行裁判，這種裁判方式基本上是以民事代理的社會道德及裁判經(jīng)驗(yàn)為價值尺度，但是裁判結(jié)果卻與實(shí)際中商事活動所追求的目標(biāo)大相徑庭。其次，從價值追求來看，民事代理是以追求個人權(quán)利的公平為導(dǎo)向，具有保護(hù)的被動性特征，而商事代理是以追求商人價值的效益為目標(biāo)，具有積極營利的主動性特征。最后，從歷史沿革來看，由于我國重農(nóng)抑商的傳統(tǒng)思想的深入，民事代理的發(fā)展較商事代理已經(jīng)相當(dāng)完善，但商事代理是較多的由商事習(xí)慣衍生而來，外加我國的市場經(jīng)濟(jì)起步較晚，故而商事代理制度的構(gòu)架和發(fā)展還處在初級階段。因此，我國就很有必要在實(shí)務(wù)中將民事代理與商事代理區(qū)分開來。

2.民事代理與商事代理區(qū)分的可行性

第一，在代理雙方當(dāng)事人的各自選擇上，嚴(yán)格區(qū)分民事代理與商事有利于提高法律糾紛的解決效率。糾紛出現(xiàn)時，被代理人可以根據(jù)自己的具體情況去選擇民事代理還是商事代理，從而減少自己的代理支出、增加委托代理給自己帶來的收益。代理人也可以根據(jù)自己的專長業(yè)務(wù)代理案件，以實(shí)現(xiàn)其業(yè)務(wù)專長、提高律師資源的利用效率。

第二，在司法裁判時，法院應(yīng)該在對法律關(guān)系定性清楚的前提下，將商事案件分配給擅長解決此類糾紛的專業(yè)法官、而將民事案件分配給一般的法官進(jìn)行裁判。商事案件由專業(yè)的商事代理人代理、由專業(yè)法官依據(jù)商事相關(guān)立法裁判，對民事案件由民事代理人代理、由民事法官以民事立法為依據(jù)進(jìn)行裁判，這樣商事案件走商事處理程序、民事案件走民事處理程序的選擇將會極大的提高案件的解決速度，也將消除由于商事因素所帶來的專業(yè)性太強(qiáng)所導(dǎo)致的民事案件處理難度增大、法官能力不夠等擔(dān)憂。

[參考文獻(xiàn)]

[1]陳運(yùn)雄.我國商事代理的理論基礎(chǔ)及其相關(guān)規(guī)則的完善—基于比較法的考察[J].法學(xué)研究，2006(6)：207.

[2]蔣勱君.論我國商法的獨(dú)立性—實(shí)質(zhì)商法的相對獨(dú)立[J].學(xué)習(xí)與實(shí)踐，2008(4)：101-105.

[3]趙萬一.商法的獨(dú)立性與商事審判的獨(dú)立化[J].法律科學(xué)，2012(1)：63.

中圖分類號：D923.99

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)22-0217-03

作者簡介：陳曉樂(1991-)，女，甘肅政法學(xué)院民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，法學(xué)專業(yè)碩士在讀，研究方向：民商法學(xué)。