淺析涉密案件爭議焦點及裁判考量因素
——以鄭某某涉密案件為例

張秀梅

湖北省鄂州市鄂城區(qū)人民檢察院，湖北　鄂州　430079

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淺析涉密案件爭議焦點及裁判考量因素
——以鄭某某涉密案件為例

張秀梅

湖北省鄂州市鄂城區(qū)人民檢察院，湖北鄂州430079

摘要：本文以一起案件為例，對涉案法律規(guī)定、定罪量刑等因素進(jìn)行分析，從而得出該案的審查結(jié)論及判決結(jié)果。

關(guān)鍵詞：罪名辨析；量刑因素

2014年6月全國高考期間，被告人鄭某某明知高考試題及參考答案是國家秘密，仍違反國家保密法規(guī)，在湖北省武漢市華中科技大學(xué)校區(qū)內(nèi)，通過互聯(lián)網(wǎng)以8000元的價格先后3次從“大榜教育”處非法購買多科試題及答案，再以每科4000元至5000元不等的價格，通過騰訊QQ系統(tǒng)發(fā)布及博客上傳的方式向黨啟銘等3名考生傳播出售，用于上述考生高考作弊，從中獲利29000元。經(jīng)教育部考試中心回復(fù)確認(rèn)，涉案試題及參考答案系絕密級國家秘密。

一、涉案法律規(guī)定

二、關(guān)于影響本案定性的相關(guān)罪名辨析

本案在偵查階段以涉嫌非法獲取國家秘密罪辦理，但批捕和移送審查起訴案由為故意泄露國家秘密罪。兩個罪名的犯罪構(gòu)成有交叉之處，其對象都是國家秘密，其中對行為人先獲取、后泄露國家秘密的復(fù)雜情形的處罰，無論理論還是司法實踐上都存在分歧?，F(xiàn)對此二罪犯罪構(gòu)成作以下辨析：

(一)主體不同。刑法理論認(rèn)為，所謂一般主體是指具備刑事責(zé)任能力即可對行為承擔(dān)刑事責(zé)任的自然人。①非法獲取國家秘密罪是一般主體，而規(guī)定在瀆職犯罪部分的故意泄露國家秘密罪是職務(wù)犯罪，其主體雖不僅限于國家機關(guān)工作人員，還包括基于職務(wù)之便合法掌握國家秘密的非國家機關(guān)工作人員，但都是對國家保密法規(guī)定的具有保密義務(wù)的特殊主體行為的規(guī)制。

(二)客觀方面不同。根據(jù)法條規(guī)定，非法獲取國家秘密罪客觀方面表現(xiàn)為“以竊取、刺探、收買方法”非法獲取國家秘密。竊取，即以自認(rèn)為不為人知的方式秘密竊取，包括直接竊取、用計算機竊取、通過電磁波竊取、照相偷拍等方式；刺探，即以各種方式暗中向掌握國家秘密的人偵察、探聽國家秘密，包括利用特殊身份、社交手段、竊聽、監(jiān)控、色誘、滲透等方式；收買，即以金錢或者其他物質(zhì)和非物質(zhì)利益非法換取國家秘密，包括用金錢、物質(zhì)、色情及其他方法，這是最常見的方式。以上基本涵蓋了常見的“不應(yīng)掌握國家秘密而以非法手段獲取”的行為，行為方向“由外向內(nèi)”，是一個行為犯，著重對“非法獲取”行為的處罰，即使僅自己掌握、不再傳播，因為即便是非法獲取國家秘密的行為也會對國家秘密及社會管理秩序造成極大的威脅，該罪常見于倒賣試題及答案的案件中。故意泄露國家秘密罪表現(xiàn)為“泄露”，行為方向是“由內(nèi)向外”的，是對“合法應(yīng)掌握國家秘密的人”的保密義務(wù)的規(guī)制，且是情節(jié)犯，其泄露行為必須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重才構(gòu)罪。

(三)刑法所保護的客體比較。非法獲取國家秘密罪規(guī)定的是復(fù)雜客體，主要是涉及國家保密制度的社會管理秩序，從刑法分則的體系及其地位看，該罪屬于“妨害社會管理秩序罪”中的“擾亂公共秩序”。就本案而言，妨害的是涉及國家考試秘密的考試管理秩序。而故意泄露國家秘密罪保護的則是國家保密制度這一單一客體。

三、影響本案量刑的相關(guān)因素

(一)涉案試題及答案密級對本案量刑的影響。國家秘密，其秘級分為“絕密”、“機密”、“秘密”三級。根據(jù)教育部、國家保密局《教育工作中國家密級及其密級具體范圍的規(guī)定》(教密[2001]2號)文件，“國家教育全國統(tǒng)一考試在啟用之前的試題(包括副題)、參考答案和評分標(biāo)準(zhǔn)”為“絕密級事項”；“在啟用之后的評分標(biāo)準(zhǔn)”為“絕密級事項”。根據(jù)《教育部關(guān)于對<教育工作中國家秘密及其密級具體范圍的規(guī)定>中“啟用之前”一詞解釋的通知》(教密函[2005]1號)文件，“啟用”一詞包含“啟封”和啟封后“使用完畢”兩層涵義?！皢⒂弥啊币饧础皢⒎獠⑹褂猛戤呏啊保刂缚忌匆?guī)定結(jié)束考試離開考場之前的時間段，即“不得早于每科目考試結(jié)束前30分鐘”。這實際上是通過延長保密期限的方法擴大了涉密犯罪規(guī)制的范圍。經(jīng)送檢比對，本案涉密事項為國家絕密級秘密，顯然涉密等級較高、影響較大。

(二)涉密數(shù)量對本案量刑的影響。通過梳理本案形成的0001-0033號共33份送檢材料，可知一共涉及14科高考參考答案以及部分語文試題內(nèi)容，其中10科被鄭某某出售給3名考生。本案涉密數(shù)量較多，但是否適用該罪“情節(jié)嚴(yán)重”的法定刑，卻無規(guī)可查、無例可循。

(三)案件影響后果對本案量刑的影響。2014年河南高考代考事件在社會上造成了比較惡劣的影響，而打擊考試作弊案件的行動往往多為“運動式”，露頭就打，沒有形成打擊合力和長效機制。本案中鄭某某利用博客、QQ等大肆推送倒賣答案的廣告，與多名購買答案者接觸或達(dá)成意向，并向其中三人出售多科高考答案，獲利近3萬元，這些后果應(yīng)該納入量刑考量范圍。

(四)裁判標(biāo)準(zhǔn)及結(jié)果不一對本案量刑的影響②

由以上判例可知，各地既有對本罪既未遂認(rèn)定的不同，又有刑期與執(zhí)行方法上的差異，多以三年以下法定刑量刑，且多判處緩刑或者是較低的刑罰。從宣告刑來看，同類案件間又難以窺探其較為統(tǒng)一的量刑標(biāo)準(zhǔn)。

四、本案審查結(jié)論及判決結(jié)果

經(jīng)審查，本案鄭某某以收買的方法非法獲取國家秘密，妨害了社會考試管理秩序，其行為符合非法獲取國家秘密罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以非法獲取國家秘密罪追究其刑事責(zé)任。其法定刑為三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金?？紤]到鄭案發(fā)后自愿認(rèn)罪等酌情從輕處罰情節(jié)，法院最終以非法獲取國家秘密罪判處其有期徒刑八個月。就本案的犯罪構(gòu)成來看，鄭某某顯然不是具有保密義務(wù)的特殊主體，也不是基于職務(wù)之便合法掌握國家秘密的非國家機關(guān)工作人員，其作為一般犯罪主體為出售高考答案而進(jìn)行非法獲取國家秘密的行為，行為方向“由外向內(nèi)”，主要對其破壞了公平的考試秩序“非法獲取”國家秘密行為進(jìn)行處罰，且不要求達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重，因此不是單一觸犯國家保密制度的故意泄露國家秘密罪。

[注釋]

①張蕊.故意泄露國家秘密罪若干疑難問題研究[D].鄭州大學(xué),2011.

②本文案例來源于北大法寶,2014.12.

中圖分類號：D925.2

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)19-0155-02

作者簡介：張秀梅，女，湖北省鄂州市鄂城區(qū)人民檢察院，干警。