中小水電項目并購法律風(fēng)險防范機(jī)制研究

范 吟

中民新能投資有限公司，北京 100089

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中小水電項目并購法律風(fēng)險防范機(jī)制研究

范 吟

中民新能投資有限公司，北京 100089

近年來，我國對于能源問題不斷做出調(diào)整，電力企業(yè)也因此受到影響，不得不調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，以此來應(yīng)對當(dāng)下的能源應(yīng)用現(xiàn)狀。大型水電企業(yè)通過并購中小輸電等形式擴(kuò)大自身規(guī)模，并優(yōu)化自身的資源。文章主要研究了在中小型的水電項目中并購會出現(xiàn)的法律風(fēng)險及其防范機(jī)制。筆者從并購的角度出發(fā)，理解中小型水電項目并購的相關(guān)知識，并分析其并購現(xiàn)狀。期待通過對其并購所存在的法律風(fēng)險分析，能夠找出合理防范法律風(fēng)險的相關(guān)措施，促使中小水電并購更加順利。

中小水電項目；并購；法律風(fēng)險；防范機(jī)制

我國已經(jīng)通過對能源使用現(xiàn)狀的了解計劃了關(guān)于能耗降低的相關(guān)計劃，致力于將能源使用的比重減低。我國的發(fā)電企業(yè)一直處于能源結(jié)構(gòu)調(diào)整的最前沿。將會面臨能源調(diào)節(jié)的巨大壓力。為了適應(yīng)我國能源結(jié)構(gòu)的變動，電力企業(yè)需要不斷融合自身的資源，以此來增強(qiáng)自身的競爭力。如今，我國的水電行業(yè)結(jié)構(gòu)基本都一定定型，一些大型的水電企業(yè)將目光轉(zhuǎn)向中小型的水電項目，期望通過并購的形式將中小水電的資源融合到自家企業(yè)當(dāng)中，一時之間，國內(nèi)掀起了并購的熱潮。

一、并購釋義

所謂的并購，是指企業(yè)之間的兼并和收購。在兼并的過程中，企業(yè)實力較強(qiáng)的一方將保留自身的權(quán)利而企業(yè)實力較弱的一方將會被兼并到對方的企業(yè)當(dāng)中，企業(yè)也將不存在。在并購的過程中，一方企業(yè)的財產(chǎn)以及資源都會在并購后歸對方所有。并購就是指比較優(yōu)勢的企業(yè)對于比較劣勢的企業(yè)所實施的購買，最終實現(xiàn)對其他企業(yè)的經(jīng)營管理具有話語權(quán)的目的[1]。并購這一行為最早出現(xiàn)在西方國家，在19世紀(jì)末期，西方國家的經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)大規(guī)模變動，一些大型的壟斷公司出現(xiàn)，以并購的形式將同行業(yè)的小型企業(yè)并購，從而形成行業(yè)寡頭的趨勢。我國的第一次并購案發(fā)生在1984年，當(dāng)時并購的理念剛剛被我國所采納，隨著改革開放政策的實施，并購迅速擴(kuò)大了影響范圍。

二、中小水電并購現(xiàn)狀

自從我國實施了西部大開發(fā)計劃以后，我國的水電資源已經(jīng)獲得了更加長遠(yuǎn)的發(fā)展機(jī)會。我國開始轉(zhuǎn)變對于水電的投資機(jī)制，并針對小型的水電行業(yè)予以優(yōu)惠，致使很多中小型水電企業(yè)興起。我國為了促進(jìn)地方對于水電資源有效利用，采取了很多有利于招商引資的政策，從而吸引企業(yè)來地方進(jìn)行投資。隨著時間的推移，四川等地作為水源較為豐富的區(qū)域已經(jīng)開設(shè)了多家小型水電企業(yè)，成為了全國中小型水電企業(yè)最多的省份[2]。并購在我國興起以后，一些大型的水電企業(yè)為了擴(kuò)張自己的規(guī)模，融合更多優(yōu)質(zhì)的資源，將四川等地的中小型水電企業(yè)作為并購的重點，并爭相制定了并購計劃。我國中小型水電的并購并不是十分順利，盡管改革開放為企業(yè)的并購打開了方便之門，但我國對于經(jīng)濟(jì)的宏觀調(diào)控為企業(yè)的并購帶來了嚴(yán)格的限制。后來，隨著能源結(jié)構(gòu)的調(diào)節(jié)，我國致力于使用清潔能源，并購才再度被水電行業(yè)所利用。其實，我國的中小型水電并購存在著很多風(fēng)險。雖然國家已經(jīng)制定了相關(guān)的政策，致力于推廣水電行業(yè)的發(fā)展。但該政策落實在地區(qū)上，其政策理念發(fā)生了變化。缺乏了政策及法律的支持與保護(hù)，水電企業(yè)的并購會存在著法律方面的風(fēng)險，可能會為并購企業(yè)造成經(jīng)濟(jì)方面的損失[3]。

三、中小水電并購的法律風(fēng)險

在中小型的輸電企業(yè)并購過程中經(jīng)常會存在的風(fēng)險就法律方面的風(fēng)險。一般來說，法律的存在能夠確保企業(yè)之間并購的成功。雖然企業(yè)之間的并購指示屬于商業(yè)層面的行為，但其中的錯綜復(fù)雜關(guān)系能夠促使該種商業(yè)行為上升到法律的層面。根據(jù)對我國的企業(yè)并購案例進(jìn)行的統(tǒng)計，我國已經(jīng)實施的并購案當(dāng)中，僅僅有三成真正實現(xiàn)了資源的充足。真正促使企業(yè)并購的成功率如此低的原因是我國對于企業(yè)并購方面的法律存在問題，以及企業(yè)在并購過程中并沒有注重法律方面的防范[4]。

其實，在中小型的水電項目進(jìn)行并購的過程中會受到國家政策的關(guān)注以及法律方面的支持。盡管一些并購案會受到地方政府的限制，政府方面期望企業(yè)在并購的過程中要慎重。國家對于電力方面的相關(guān)政策，促使企業(yè)需要并購的成本增加，企業(yè)的并購難以實行。來自于地方政府方面的并購風(fēng)險也是最常見的并購風(fēng)險，該類風(fēng)險處于地方政府對于政績方面的考慮。并購企業(yè)的股東誠信風(fēng)險也屬于中小型水電并購的法律風(fēng)險之一。中小型的水電項目畢竟屬于賣方市場，一旦被并購就需要披露自身的信息以便于收購方收集并購資料。但并購方在并購了中小型水電項目以后還需要面臨已經(jīng)被披露的信息如何進(jìn)行保護(hù)的問題。企業(yè)在并購之前都需要對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)價值的評估。而在中小型水電企業(yè)的并購當(dāng)中，收購企業(yè)自然也需要評估目標(biāo)企業(yè)的真正價值，如果目標(biāo)企業(yè)真的符合自身并購的標(biāo)準(zhǔn)，才能夠?qū)嵤┎①廩5]。但在企業(yè)評估出現(xiàn)錯誤時，目標(biāo)企業(yè)一旦無法達(dá)到收購的價值，就會為收購企業(yè)帶來超額支付的風(fēng)險。在中小型的水電企業(yè)并購當(dāng)中，還存在著最大的法律風(fēng)險，就是目標(biāo)企業(yè)并沒有將真實的經(jīng)營信息展現(xiàn)給并購企業(yè)。并購企業(yè)無法得到目標(biāo)企業(yè)的真實資產(chǎn)情況，也不了解目標(biāo)公司的經(jīng)營狀態(tài)，很有可能造成并購的信息不對稱。并購信息不對稱促使并購企業(yè)在進(jìn)行資產(chǎn)重組的時候受到巨大的阻力，甚至?xí)萑氲嚼嫦葳瀹?dāng)中。中小型的水電企業(yè)并購都會受到政府的關(guān)注，而政府按照地方市場的實際情況，為了穩(wěn)定市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展?fàn)顟B(tài)，都會對企業(yè)的并購進(jìn)行干預(yù)。盡管政府不會直接介入中小型企業(yè)的并購，但會在法律等相關(guān)層面對企業(yè)之間的并購進(jìn)行監(jiān)督。而一旦中小型企業(yè)受到了政府的干預(yù)，就會使正常的并購活動受到阻礙，促使并購所花費的時間更長，需要花費的成本也更多，不利于收購方的利益，甚至?xí)槠鋷聿①彿矫娴娘L(fēng)險[6]。

四、中小水電并購的法律風(fēng)險防范機(jī)制

(一)謹(jǐn)慎選擇并購目標(biāo)

為了防范中小型水電企業(yè)并購中存在的法律風(fēng)險，企業(yè)在實施并購之前應(yīng)該做好并購的準(zhǔn)備，根據(jù)當(dāng)時的市場實際情況來制定自身的發(fā)展規(guī)劃，并擬定對目標(biāo)企業(yè)的并購計劃。在對企業(yè)進(jìn)行市場調(diào)研的過程中，大型的水電企業(yè)能夠很容易的了解目標(biāo)企業(yè)中存在的問題以及所涉及的法律風(fēng)險。一旦發(fā)現(xiàn)目標(biāo)企業(yè)不符合自身的并購需求，就可以立刻終止并購活動，避免自身遭受經(jīng)濟(jì)損失。要想謹(jǐn)慎的選擇并購目標(biāo)，還需要企業(yè)在并購之前對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行法律方面的調(diào)查。企業(yè)可以聘請法律顧問對并購的目標(biāo)進(jìn)行法律調(diào)查，以此來查詢目標(biāo)企業(yè)的法人是否有違法亂紀(jì)的行為，以及企業(yè)當(dāng)中是否存在各種法律狀況。如果在調(diào)查當(dāng)中發(fā)現(xiàn)了目標(biāo)企業(yè)存在法律方面的糾紛，就要考慮自身是否能夠解決該法律糾紛，慎重考慮是否放棄并購活動，以免為自身企業(yè)帶來法律風(fēng)險。

(二)堅持并購程序標(biāo)準(zhǔn)化

在并購中小型水利項目的過程中不僅需要對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行嚴(yán)謹(jǐn)?shù)恼{(diào)查，還需要嚴(yán)格的按照并購程序進(jìn)行并購活動。企業(yè)首先要召開高層會議，一起研究關(guān)于并購目標(biāo)企業(yè)的決定，在確定該并購方案可行的情況下，企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)者做出決策。該種決策既符合了企業(yè)的決策程序，又能夠促使企業(yè)內(nèi)部將該次并購活動的全部信息都記錄下來[7]。其次，企業(yè)需要對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行詳細(xì)的調(diào)查，收集目標(biāo)企業(yè)的相關(guān)信息，確保自身所掌握的信息的可靠性，并做好談判的準(zhǔn)備，以便于在簽訂并購合同的過程中不會出現(xiàn)合同上的紕漏。最后，企業(yè)為了實現(xiàn)并購后的資源重組，需要核實目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營情況以及資產(chǎn)情況，并按照并購法律的程序進(jìn)行資產(chǎn)的重組，以便于從標(biāo)準(zhǔn)的角度完成整個并購。

(三)制定并購協(xié)議

為了避免并購過程中將會出現(xiàn)的法律問題，企業(yè)在并購之前就應(yīng)該制定好相關(guān)的并購協(xié)議，并在雙方簽訂合同的同時，按照雙方的意愿對并購協(xié)議進(jìn)行調(diào)整，從而形成符合雙方要求的并購協(xié)議，雙方按照規(guī)定簽訂該協(xié)議，以便于約束雙方履行該協(xié)議。該并購協(xié)議主要保障了并購中小型水電企業(yè)的過程中將會遭遇的并購法律風(fēng)險。作為一種法律保障的并購協(xié)議能夠約束雙方的行為，促使雙方按照規(guī)定完成正常的并購活動。從企業(yè)的權(quán)利交割到股份的轉(zhuǎn)讓，在并購協(xié)議當(dāng)中都應(yīng)該體現(xiàn)出來，并購的企業(yè)雙方都能夠在并購協(xié)議的保障下有效的避免法律風(fēng)險。

(四)聘請法律中介

部分企業(yè)在并購中小型水電企業(yè)的時候承受了法律風(fēng)險是由于其缺乏法律方面的顧問。為了避免該問題，企業(yè)可以聘請法律中介，促使其為自身的并購活動提供服務(wù)。法律中介都具有相當(dāng)豐富的并購經(jīng)驗，且了解水電行業(yè)的并購規(guī)則，能夠為企業(yè)提供很多的建議和幫助。企業(yè)聘請了法律中介以后，就能夠?qū)⒉①徎顒拥姆刹糠治薪o法律中介，從法律中介的角度來防范法律風(fēng)險，促使企業(yè)不會在并購案當(dāng)中落入對方的圈套當(dāng)中。

五、結(jié)論

總而言之，中小型水電項目的并購是一項比較復(fù)雜的商業(yè)活動，其中所蘊(yùn)含的風(fēng)險非常多。企業(yè)需要面臨的法律風(fēng)險不僅會為其帶來經(jīng)濟(jì)方面的損失，嚴(yán)重的還會導(dǎo)致自身企業(yè)深陷入被并購的行列當(dāng)中。企業(yè)應(yīng)該注意了解并購過程中將會面臨的法律風(fēng)險，也應(yīng)該采取一定的措施來規(guī)避風(fēng)險，以控制法律風(fēng)險源頭的手段來杜絕法律風(fēng)險的產(chǎn)生，以此來促成中小型水電企業(yè)的并購成功。

[1]張本領(lǐng).試述中小水電收購法律風(fēng)險防范實務(wù)操作[J].商場現(xiàn)代化，2012，06(04)：78-79.

[2]王海英，王萌，劉爽.中國企業(yè)海外并購存在的新法律障礙及對策研究[J].煙臺大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版)，2012，04(02)：25-30.

[3]文川.企業(yè)法律風(fēng)險管理國內(nèi)文獻(xiàn)研究綜述[J].河北聯(lián)合大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)，2012，08(06)：32-35.

[4]吳衛(wèi).關(guān)于中小水電股權(quán)收購風(fēng)險分析與防范的探討[J].現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)信息，2012，10(22)：272.

[5]趙凱軍.明珠集團(tuán)股權(quán)收購小水電項目風(fēng)險控制的實踐與思考[J].會計師，2013，08(10)：33-35.

[6]李友田，李潤國，翟玉勝.中國能源型企業(yè)海外投資的非經(jīng)濟(jì)風(fēng)險問題研究[J].管理世界，2013，03(05)：1-11.

[7]宋維佳，熊宏韜.基于并購準(zhǔn)備階段的裝備制造業(yè)企業(yè)海外并購的風(fēng)險分析[J].宏觀經(jīng)濟(jì)研究，2013，09(11)：87-94.

D922.29；F

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范吟(1988-)，男，漢族，河北南宮人，本科，中民新能投資有限公司，融資主管，研究方向：法學(xué)。