淺析我國(guó)獨(dú)立董事制度

田 燕

（541006 廣西師范大學(xué) 廣西 桂林）

淺析我國(guó)獨(dú)立董事制度

田 燕

（541006 廣西師范大學(xué) 廣西 桂林）

2008年全球金融危機(jī)使得越來(lái)越多的公司認(rèn)識(shí)到企業(yè)治理結(jié)構(gòu)改進(jìn)的重要性，他們逐漸將獨(dú)立董事制度作為救命稻草，本篇論文主要從獨(dú)立董事制度概念、特征出發(fā)，引出國(guó)內(nèi)獨(dú)立董事制度的必要性，為落實(shí)中國(guó)上市公司更好的發(fā)展獨(dú)立董事制度，更好的治理公司，必須深入了解獨(dú)立董事制度的運(yùn)作機(jī)制，發(fā)現(xiàn)獨(dú)立董事制度的價(jià)值及意義，才能適應(yīng)中國(guó)市場(chǎng)，造福于中國(guó)的經(jīng)濟(jì)。

獨(dú)立董事；獨(dú)立董事制度

一、獨(dú)立董事制度的概述

目前在理論上獨(dú)立董事制度仍是一個(gè)較為模糊概念，公司治理結(jié)構(gòu)其實(shí)是一個(gè)多方制衡的結(jié)果，監(jiān)事會(huì)即為監(jiān)督主體。所有者將自己資產(chǎn)交由公司專(zhuān)門(mén)董事會(huì)管理，董事會(huì)作為最高決策機(jī)關(guān)，其行為要受到監(jiān)督，防止決策失誤。2005年10月27日修改通過(guò)的《中華人民共和國(guó)公司法》奠定了我國(guó)獨(dú)立董事制度的法律基礎(chǔ)，第四章第五節(jié)第123條規(guī)定“上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定”。

（一）獨(dú)立董事制度定義

獨(dú)立董事制度隨著公司法修改成為正式法律制度，同時(shí)也逐漸映入到人們的眼簾，慢慢為人們所熟知。獨(dú)立董事制度是在公司的董事會(huì)中設(shè)立獨(dú)立董事、形成幾方權(quán)力制衡與監(jiān)督的一種制度。2001年8月16日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》，在《指導(dǎo)意見(jiàn)》指出上市公司獨(dú)立董事是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事。筆者認(rèn)為，獨(dú)立董事就是獨(dú)立于公司專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)，尤其是董事會(huì)的成員，并與公司乃至公司管理者沒(méi)有終于業(yè)務(wù)來(lái)往的人員，對(duì)公司事務(wù)做出獨(dú)立客觀的判斷。

（二）獨(dú)立董事制度的特征

（1）獨(dú)立性。獨(dú)立性是獨(dú)立董事制度最顯著、最重要的特征，是獨(dú)立董事制度得以存在和長(zhǎng)期發(fā)展的基礎(chǔ)，也是獨(dú)立董事制度的根本屬性。沒(méi)有了獨(dú)立性，獨(dú)立董事制度根基就不牢固。何謂“獨(dú)立性”成為研究獨(dú)立董事制度的重中之重，筆者認(rèn)為獨(dú)立性第一是要求制度主體要獨(dú)立，第二是要求制度主體能有獨(dú)立做出公司事務(wù)的判斷。

（2）兼職性。獨(dú)立董事往往又被理論上被稱(chēng)為上市公司的兼職董事，是因?yàn)楠?dú)立董事不在公司內(nèi)部擔(dān)任經(jīng)營(yíng)管理工作，與其他董事會(huì)成員沒(méi)有利害關(guān)系的人，但是獨(dú)立董事又要有一定的知識(shí)水平，防止誤判，所以一般而言都會(huì)有自己的工作，如教學(xué)、科研、會(huì)計(jì)等。

（3）專(zhuān)業(yè)性。獨(dú)立董事需要進(jìn)行對(duì)公司的事務(wù)管理或者判斷，所以為了公司一般獨(dú)立董事是具有較高水平的專(zhuān)業(yè)人士，在與公司經(jīng)營(yíng)管理相關(guān)的管理、經(jīng)濟(jì)、法律、會(huì)計(jì)等方面受過(guò)專(zhuān)門(mén)的系統(tǒng)的教育，有豐富的理論知識(shí)或管理經(jīng)驗(yàn)，如《指導(dǎo)意見(jiàn)》明確要求獨(dú)立董事中至少有一名會(huì)計(jì)人員等規(guī)定。

二、獨(dú)立董事制度在我國(guó)的必要性

獨(dú)立董事制度引入中國(guó)也已有多年時(shí)間，企業(yè)家、理論家都在研究該制度，更好的了解制度初衷和目的。自2001年獨(dú)立董事制度在我國(guó)正式建立以來(lái)，理論界對(duì)獨(dú)立董事制度是否適用、應(yīng)怎樣建立以及是否對(duì)改善公司治理、提高公司業(yè)績(jī)進(jìn)行了一系列研究，更好發(fā)揮其優(yōu)越性。

（一）控制大股東濫用權(quán)力，加強(qiáng)董事會(huì)作用

獨(dú)立董事制度設(shè)置首要是調(diào)整董事會(huì)結(jié)構(gòu)，緩和董事會(huì)大股東控權(quán)的狀態(tài)，防止大股東侵犯小股東權(quán)利，引起各個(gè)股東的不滿，導(dǎo)致公司內(nèi)部力量分化，在我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展飛速，企業(yè)間的競(jìng)爭(zhēng)激烈，公司無(wú)不在尋找更好的管理層，所以獨(dú)立董事獨(dú)立與董事會(huì)的各位一般股東，客觀、獨(dú)立、自主地參與、執(zhí)行公司決策。

（二）完善董事會(huì)素質(zhì)結(jié)構(gòu)，科學(xué)合理的安排董事會(huì)人員，提高董事會(huì)決策的科學(xué)化和民主化

在我國(guó)董事會(huì)作為公司權(quán)力機(jī)構(gòu)，起著舉足輕重的作用，但目前上市公司股東會(huì)成員大部分是由股東推薦股東內(nèi)部人員組成，素質(zhì)差，代表自己的利益，公司經(jīng)濟(jì)管理水平方面存在較大的缺陷，所以人員的安排和任免都需要嚴(yán)格程序，獨(dú)立董事制度具有專(zhuān)業(yè)性的特征，獨(dú)立董事大部分是兼職，大部分一般為法律、會(huì)計(jì)、科研等的專(zhuān)業(yè)人才，或者是在社會(huì)上有一定影響力的學(xué)者，他們知識(shí)水平就彌補(bǔ)了董事會(huì)成員的不足。

（三）增加董事會(huì)信息的透明度，增強(qiáng)決議的公眾信任程度

證監(jiān)會(huì)的《指導(dǎo)意見(jiàn)》中明確規(guī)定至少有一名會(huì)計(jì)人員，可以使得公司賬簿表等專(zhuān)業(yè)性，同時(shí)加強(qiáng)財(cái)務(wù)人員進(jìn)行監(jiān)督，另外，獨(dú)立董事有披露的義務(wù)，所以上述所有意見(jiàn)、決議、信息按時(shí)進(jìn)行報(bào)告，加強(qiáng)中小股東對(duì)于公司的了解，聽(tīng)取小股東的意見(jiàn)，做到實(shí)質(zhì)民主。

（四）完善上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)，提高公司市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力

在我國(guó)，市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)制仍然存在許多弊端，政府不斷放開(kāi)，留給公司更廣闊的發(fā)展空間，但是市場(chǎng)存在自身的局限性，所以引入獨(dú)立董事制度，使得主體多元化，不僅能夠大幅度削弱一些大股東帶來(lái)的弊端，而且能夠提高公司決策的可行性，增加公司的利益，提高自身的競(jìng)爭(zhēng)力，超越其他，成為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的佼佼者。

三、獨(dú)立董事制度在我國(guó)的完善

在高速發(fā)展的今天，股權(quán)和所有權(quán)的分離導(dǎo)致公司管理仍存在一些弊端，它并不是十全十美，完善獨(dú)立董事制度，保障制度的穩(wěn)定，為我國(guó)更好建立獨(dú)立董事制度打下伏筆。

（一）獨(dú)立董事制度存在的問(wèn)題

1.獨(dú)立董事不獨(dú)立

獨(dú)立性貫徹獨(dú)立董事制度始終，從獨(dú)立董事任職開(kāi)始到獨(dú)立董事執(zhí)行公司決策一系列流程都需發(fā)揮獨(dú)立性，但在我國(guó)傳統(tǒng)模式下董事會(huì)的勢(shì)力仍較大，單憑幾個(gè)與公司沒(méi)有利害關(guān)系的個(gè)人沒(méi)辦法和強(qiáng)大的董事會(huì)抗衡，導(dǎo)致獨(dú)立董事決策、執(zhí)行都受到限制。

2.缺乏多元的專(zhuān)業(yè)知識(shí)人才，獨(dú)立董事不勤勉盡職

目前上市公司的獨(dú)立董事大多是技術(shù)性人才，像是法律、會(huì)計(jì)等其他方面的人才缺乏；另外在獨(dú)立董事的數(shù)量上，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能獲得足夠的人選，甚至在選舉的過(guò)程中，董事會(huì)參與選舉過(guò)程，干涉獨(dú)立董事的人選，導(dǎo)致有些獨(dú)立董事就是隱名在董事會(huì)成員中，所以在履行職責(zé)中出現(xiàn)不勤勉的現(xiàn)象，甚至在一些公司中獨(dú)立董事職權(quán)仍然不明。

3.獨(dú)立董事制度沒(méi)有相關(guān)法律法規(guī)支撐

《公司法》已經(jīng)關(guān)于上市公司建立獨(dú)立董事制度，但是只是原則性要求，尚沒(méi)有制度安排的規(guī)定，上市公司引進(jìn)獨(dú)立董事是非強(qiáng)制性的，雖然在證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《指導(dǎo)意見(jiàn)》中有若干規(guī)定，但具體到制度安排也是無(wú)章可循，甚至出現(xiàn)人情董事現(xiàn)象，不僅損害了全體股東的利益，而且嚴(yán)重影響公司的運(yùn)作。

4.公司治理文化和獨(dú)立董事作用未被完全接受

環(huán)境影響一切，獨(dú)立董事制度沒(méi)有良好的發(fā)展環(huán)境，獨(dú)立董事就不會(huì)勤勉的履行職責(zé)，社會(huì)、企業(yè)、個(gè)人進(jìn)而不會(huì)對(duì)獨(dú)立董事制度產(chǎn)生好的印象。在我國(guó)，有些公司不重視企業(yè)文化，雖實(shí)行獨(dú)立董事，但任由其發(fā)展，自生自滅，導(dǎo)致獨(dú)立董事制度名存實(shí)亡。

（二）完善我國(guó)獨(dú)立董事制度

1.建立獨(dú)立董事委員會(huì)

獨(dú)立董事委員會(huì)是公司專(zhuān)門(mén)設(shè)立的、非公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)，筆者認(rèn)為應(yīng)該作為一個(gè)監(jiān)督機(jī)構(gòu)，由選舉的獨(dú)立董事組成，公司安排相應(yīng)獨(dú)立董事參與公司決策執(zhí)行，他們行為應(yīng)當(dāng)對(duì)公司全體負(fù)責(zé)，受獨(dú)立董事委員會(huì)的監(jiān)督，尤其是加強(qiáng)獨(dú)立董事獨(dú)立裁判的行為。

2.發(fā)揮證監(jiān)會(huì)監(jiān)管力度

實(shí)務(wù)中人員的選定可由公司聯(lián)系證監(jiān)會(huì)決定，但要接受證監(jiān)會(huì)組織的培訓(xùn)，為了提高獨(dú)立董事的專(zhuān)業(yè)性，證監(jiān)會(huì)應(yīng)加強(qiáng)監(jiān)管力度，定時(shí)定期組織培訓(xùn)，新老獨(dú)立董事要董事接受考試或者考察。

3.國(guó)家應(yīng)盡快出臺(tái)相應(yīng)的法律法規(guī)

目前我國(guó)實(shí)施了部分上市公司建立獨(dú)立董事制度地方性法規(guī)，但國(guó)家層面專(zhuān)門(mén)的法律法規(guī)卻積極缺少，故國(guó)家應(yīng)根據(jù)當(dāng)前公司獨(dú)立董事存在問(wèn)題出臺(tái)相應(yīng)法律，規(guī)定獨(dú)立董事制度的構(gòu)建問(wèn)題以及違法職責(zé)的獨(dú)立董事的法律追責(zé)問(wèn)題。

4.企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)自身公司文化的宣傳

文化是軟實(shí)力，文化潛移默化的影響著人們的思想和行動(dòng)，一個(gè)公司或者企業(yè)文化是公司存在的靈魂，所以企業(yè)文化缺失將會(huì)導(dǎo)致員工上進(jìn)心下降，重視程度低，定期在公司組織獨(dú)立董事宣傳活動(dòng)，發(fā)揚(yáng)企業(yè)文化，提高員工對(duì)獨(dú)立董事制度問(wèn)題的關(guān)注。

四、結(jié)論

獨(dú)立董事制度被引入中國(guó)多年，但為什么建立、如何建立獨(dú)立董事制度仍存在質(zhì)疑，理論界對(duì)獨(dú)立董事制度研究一直未停止，結(jié)合中國(guó)本土化，發(fā)揮獨(dú)立董事制度更深層次的價(jià)值。目前公司管理水平是否提升、公司能否穩(wěn)定長(zhǎng)久發(fā)展是公司關(guān)注的重點(diǎn)，獨(dú)立董事制度建立順應(yīng)社會(huì)趨勢(shì)，防止股東利益流失，保障公司決策科學(xué)性。我們可以借鑒公司國(guó)家的優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn)，建立適應(yīng)中國(guó)特色的獨(dú)立董事制度。

［1］李彥麗.我國(guó)上市公司建立獨(dú)立董事制度的現(xiàn)狀和對(duì)策 機(jī)械管理開(kāi)發(fā)［J］：2001

［2］段從清.獨(dú)立董事制度研究［M］.北京：人民出版社，2004.

［3］申富平.獨(dú)立董事制度保障性問(wèn)題研究［M］.北京：中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，2001

［4］謝朝斌.獨(dú)立董事法律制度研究［M］.北京：法律出版社，2004

田燕（1992～），女，漢族，山東濱州人，法學(xué)碩士，廣西師范大學(xué)，主要從事訴訟法研究。