探討我國知識產(chǎn)權(quán)證券化

謝紹俊 徐佳穎

（100191 國家知識產(chǎn)權(quán)局 北京）

探討我國知識產(chǎn)權(quán)證券化

謝紹俊 徐佳穎

（100191 國家知識產(chǎn)權(quán)局 北京）

隨著知識經(jīng)濟時代的到來和資產(chǎn)證券化的發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)證券化應(yīng)運而生。作為一項金融創(chuàng)新技術(shù)，知識產(chǎn)權(quán)證券化有助于充分挖掘知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)在價值并促進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)向現(xiàn)實生產(chǎn)力的轉(zhuǎn)化。借鑒發(fā)達(dá)國家特別是美國的經(jīng)驗，對我國如何更好進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)證券化進(jìn)行探討。

知識產(chǎn)權(quán)；證券化；風(fēng)險；資產(chǎn)池

資產(chǎn)證券化作為一種金融創(chuàng)新，憑借其資產(chǎn)信用融資、結(jié)構(gòu)性融資的競爭優(yōu)勢，獲得了世界各地資本市場的廣泛青睞。其內(nèi)涵不斷深化，外延也不斷擴大，形式多樣。隨著知識經(jīng)濟的發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)證券化成為發(fā)達(dá)國家用于實施知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用的一種新型融資工具，雖然知識產(chǎn)權(quán)證券化的實務(wù)操作只有短短幾年時間，但由于其良好的融資性能在美國等發(fā)達(dá)國家引起了廣泛關(guān)注，世界知識產(chǎn)權(quán)組織也將其作為未來的一個“新趨勢”。知識產(chǎn)權(quán)證券化是資產(chǎn)證券化較為成熟的背景下又一種金融創(chuàng)新。

一、知識產(chǎn)權(quán)證券化簡介

知識產(chǎn)權(quán)證券化是指發(fā)起人將缺乏流動性但能產(chǎn)生可預(yù)期的現(xiàn)金流的知識產(chǎn)權(quán)，通過一定的結(jié)構(gòu)安排，對資產(chǎn)中風(fēng)險與收益要素進(jìn)行分離與重組后轉(zhuǎn)移給一個特設(shè)機構(gòu)（Special Purpose Vehicle，以下簡稱SPV），由該特設(shè)機構(gòu)發(fā)行以該知識產(chǎn)權(quán)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流為支撐的證券的過程。知識產(chǎn)權(quán)證券化本身具有精巧的結(jié)構(gòu)和復(fù)雜的法律關(guān)系，同時由于知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利種類眾多，特性各異，每一項知識產(chǎn)權(quán)證券化交易都有獨特之處。但是作為資產(chǎn)證券化的深化，知識產(chǎn)權(quán)證券化也具有資產(chǎn)證券化的共同特性，其具體交易流程如下：

（1）發(fā)起人選擇能產(chǎn)生可預(yù)測現(xiàn)金流的知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行證券化，該現(xiàn)金流可以是發(fā)起人原始所有也可以由發(fā)起人從知識產(chǎn)權(quán)許可人處獲得。

（2）該現(xiàn)金流“真實銷售”給一個遠(yuǎn)離破產(chǎn)風(fēng)險的特設(shè)機構(gòu)（SPV）?！罢鎸嶄N售”須確保SPV及其財產(chǎn)不受發(fā)起人破產(chǎn)的影響。

（3）據(jù)知識產(chǎn)權(quán)期限、知識產(chǎn)權(quán)所涉及的行業(yè)等特點，SPV對其風(fēng)險和收益進(jìn)行結(jié)構(gòu)性重組，構(gòu)造資產(chǎn)池，降低總體風(fēng)險水平。綜合考慮成本和信用等級因素，進(jìn)行必要的信用增級，保證證券達(dá)到投資級別。

（4）SPV向資本市場的投資者發(fā)行證券以募集資金支付知識產(chǎn)權(quán)現(xiàn)金流的價款。然后SPV與第三方簽訂服務(wù)協(xié)議，由第三方履行本應(yīng)由SPV履行的義務(wù)。

二、美國的知識產(chǎn)權(quán)證券化

美國是最旱探索和嘗試將知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行證券化的國家。1997年“鮑伊債券”的發(fā)行拉開了知識產(chǎn)權(quán)證券化的序幕。學(xué)術(shù)界也對知識產(chǎn)權(quán)證券化進(jìn)程表示出極大關(guān)注。從美國實踐來看，知識產(chǎn)權(quán)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)已經(jīng)非常廣泛，包括音樂版權(quán)作品、電子游戲、電影、時裝品牌、藥品專利、甚至專利訴訟的勝訴金等。

三、我國進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)證券化需要注意的問題

知識產(chǎn)權(quán)證券化的發(fā)展并不一帆風(fēng)順，知識產(chǎn)權(quán)由于本身的特性，引發(fā)了許多與傳統(tǒng)資產(chǎn)證券化不同的風(fēng)險問題。如基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流的不穩(wěn)定、基礎(chǔ)資產(chǎn)組合不科學(xué)以及發(fā)起人、SP'V的破產(chǎn)風(fēng)險對基礎(chǔ)資產(chǎn)信用產(chǎn)生的不良影響等，都會嚴(yán)重阻礙知識產(chǎn)權(quán)證券化的順利實施。但不可否認(rèn)的是，作為一種結(jié)構(gòu)性融資方式，知識產(chǎn)權(quán)證券化具有獨特的優(yōu)勢。如具有高度的流動性，可以迅速獲得大量資金，且無需納稅；權(quán)利人并不喪失知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)，真實銷售的只是知識產(chǎn)權(quán)許可未來的收益權(quán)，具有良好的風(fēng)險隔離，而且證券化交易的信用評級與發(fā)起人自身的信用等級無關(guān)。

目前我國實施知識產(chǎn)權(quán)證券化的可行條件已經(jīng)初步具備，如存在大量適宜證券化的知識產(chǎn)權(quán)和已有的資產(chǎn)證券化實踐，通過借鑒美國知識產(chǎn)權(quán)證券化，筆者認(rèn)為對我國進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)證券化需要注意以下問題：

（1）謹(jǐn)慎選擇優(yōu)質(zhì)知識產(chǎn)權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)并不簡單的等同于許可使用費高的資產(chǎn)，而是要求現(xiàn)金流具有可預(yù)測性、穩(wěn)定性和可控性。

（2）合理構(gòu)建能充分實現(xiàn)風(fēng)險對沖的資產(chǎn)池。2000年美國耶魯大學(xué)Zerit藥品專利許可費證券化失敗的最根本原因是單一專利證券化風(fēng)險過于集中。2003年美國藥業(yè)特許公司汲取教訓(xùn)，將購得的13種藥品專利許可費收益權(quán)組成資產(chǎn)池，以優(yōu)化資產(chǎn)池的結(jié)構(gòu)，期望通過多樣化的組合來分散或降低風(fēng)險，建構(gòu)了合理的專利池而獲得成功。

（3）構(gòu)造風(fēng)險隔離機制，采用信托作為SPV的模式選擇。風(fēng)險隔離機制是知識產(chǎn)權(quán)證券化最為核心的設(shè)計，其可使發(fā)起人和發(fā)行人用以保證融資的特定資產(chǎn)與發(fā)起人和發(fā)行人的其他資產(chǎn)從法律上進(jìn)行分離，確保融資擔(dān)保資產(chǎn)不受發(fā)起人或發(fā)行人經(jīng)營惡化及其他債權(quán)人追償?shù)挠绊?，并且在發(fā)起人或發(fā)行人破產(chǎn)的情形下不被列入破產(chǎn)財產(chǎn)。

根據(jù)我國情況，在政府主導(dǎo)型知識產(chǎn)權(quán)證券化模式下，SPV的構(gòu)造不宜完全由市場運作，應(yīng)將其設(shè)計為由政府出資組建或以政府出資為主的機構(gòu)，既可為投資者提供基本的信心支持，又能保證國家技術(shù)產(chǎn)業(yè)政策的貫徹。政府牽頭組建獨立的公司，主要由國家出資，同時吸收部分社會資金，專門履行SPV的職能。經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)能夠從事知識產(chǎn)權(quán)信托業(yè)務(wù)的信托投資公司，由其以該資產(chǎn)池產(chǎn)生的現(xiàn)金流收入為基礎(chǔ)，而向社會發(fā)行信托憑證，向分散的投資者幕集資金。

總而言之，知識產(chǎn)權(quán)證券化作為一項金融創(chuàng)新技術(shù)，有助于充分挖掘知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)在價值并促進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)向現(xiàn)實生產(chǎn)力的轉(zhuǎn)化。借鑒發(fā)達(dá)國家特別是美國的經(jīng)驗，對我國如何更好進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)證券化進(jìn)行探討，為助力我國加快經(jīng)濟發(fā)展方式，使得我國更快成為創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展的國家。

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謝紹俊（1981.9～ ），男，漢族，法律碩士，研究方向：知識產(chǎn)權(quán)法；

徐佳穎（1981.1～ ），漢族，碩士學(xué)歷，研究方向：知識產(chǎn)權(quán)法。

注：徐佳穎（等同于第一作者）