對電子證據(jù)保全公證若干問題研究

鐘 響

（515000 汕頭市汕頭公證處 廣東 汕頭）

對電子證據(jù)保全公證若干問題研究

鐘 響

（515000 汕頭市汕頭公證處 廣東 汕頭）

隨著我國科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展，電子技術(shù)已經(jīng)逐漸運用于社會各個領(lǐng)域。作為法律和科技的結(jié)合，電子證據(jù)已經(jīng)受到了法學(xué)界學(xué)者的關(guān)注與青睞。本文針對電子證據(jù)保全公證的，問題進(jìn)行研究與分析，闡述了保全公證的特點和概念，提出保全公證中的注意問題。希冀本文對同行或類似工作能夠提供借鑒和幫助，共同為電子證據(jù)保全公證，做相應(yīng)的努力。

電子證據(jù)；保全公證；電子技術(shù)

隨著計算機(jī)、手機(jī)、電話等電子技術(shù)逐漸滲入到人們生活中，電子證據(jù)在法律體系中的地位也日益增加，這也成為法學(xué)專家的研究重點。我國的《刑事訴訟法修正案》中將電子數(shù)據(jù)，通過法律許可的方式，作為證據(jù)進(jìn)行保全公證，在發(fā)生違法行為和糾紛時，可以通過收集這些證據(jù)，便于相關(guān)部門采信。

1 電子證據(jù)保全公證的概念及分析

1.1電子證據(jù)的概念

計算機(jī)或計算機(jī)系統(tǒng)，在運行過程中產(chǎn)生的信息，稱為電子數(shù)據(jù)，能夠表達(dá)充分完整的意思，并通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行傳輸，進(jìn)而固定在載體，對于客觀事實和電子數(shù)據(jù)信息，進(jìn)行證明和組合記錄，這是通過電子形式和其他手段，所產(chǎn)生的各類數(shù)據(jù)信息，從而對信息數(shù)據(jù)進(jìn)行產(chǎn)生傳遞，接收和存儲。

1.2電子證據(jù)的特點

1.2.1復(fù)合性

在這個信息化的時代，數(shù)據(jù)信息不只是結(jié)構(gòu)和代碼，還包括聲音，圖形，數(shù)字，影像各種混合狀態(tài)。這種表現(xiàn)方式多種多樣，并使電子數(shù)據(jù)在理論概念上得到進(jìn)一步的擴(kuò)展和延伸，從而展示出復(fù)合性特點。

1.2.2脆弱性和準(zhǔn)確性

因為電子證據(jù)主要通過數(shù)字信號作為主體，在傳輸、存儲過程中極易受到監(jiān)聽、竊聽、攔截、刪除、篡改等，而且電子證據(jù)的存儲離不開相應(yīng)的硬件措施，而這些硬件措施也是可以被篡改、破壞和偽造的，這便是電子數(shù)據(jù)脆弱性的所在，使得了電子證據(jù)的審查、認(rèn)定難度較大，也成為部分學(xué)者和立法機(jī)構(gòu)將其作為間接證據(jù)的一大因素。依據(jù)高科技性能決定電子證據(jù)的準(zhǔn)確性，電子證據(jù)極少受到某些主觀因素的限制。

1.2.3技術(shù)操作水平高，含量高

電子證據(jù)是高科技產(chǎn)物，是在計算機(jī)的存儲技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)上逐漸形成的。要想對電子證據(jù)進(jìn)行含有某些不良目的刪改，并非想象中那般容易，因為電子證據(jù)已經(jīng)被記錄，信息網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)和相應(yīng)的備份功能，對電子證據(jù)已經(jīng)做了完善的保護(hù)，并且這對相關(guān)的技術(shù)操作有很高的要求。

1.3電子證據(jù)的保全公證

根據(jù)電子證據(jù)的特殊性，電子證據(jù)保全公證屬于證據(jù)保全公證的范圍。主要是通過公證的文書形式，將某種客觀事實的數(shù)據(jù)，進(jìn)行證明和固定化，進(jìn)一步解決糾紛問題，確定相應(yīng)的責(zé)任。電子證據(jù)保全公證主要具有以下特點：

1.3.1超地域性

電子證據(jù)的傳播過程的精確性以及可以快速無限傳播的特性，這就要求電子證據(jù)保全公證不能局限于通常的地域管轄、行為地管轄的限制，應(yīng)當(dāng)從能否合法的、完整地保全電子證據(jù)的角度審查，只要公證機(jī)構(gòu)通過合法渠道，能夠完整地獲取有關(guān)的電子證據(jù)，便可為法律當(dāng)事人進(jìn)行保全公證，對電子證據(jù)的存放點和原始出處，不必細(xì)究。例如辦理手機(jī)短信證據(jù)保全公證的公證處和原始存檔服務(wù)器，短信接收人和發(fā)送人，可能身處異地。當(dāng)事人只要是手機(jī)的合法持有人，不需要在相應(yīng)的服務(wù)器所在地，便可以申辦公證。

1.3.2全方位性

公證員在辦理網(wǎng)絡(luò)信息證據(jù)保全時，必須全程對信息的獲取進(jìn)行監(jiān)督與控制。對信息的取證點和取證人，使用電腦，以及操作電腦的步驟，進(jìn)入網(wǎng)頁的相應(yīng)程序，電腦中出現(xiàn)的復(fù)制過程和內(nèi)容進(jìn)行準(zhǔn)確記錄，也可對當(dāng)時的現(xiàn)場情況進(jìn)行拍照和攝影，保障所獲取的信息，具有合法性，真實性和客觀性。

1.3.3傳統(tǒng)性

根據(jù)電子證據(jù)的脆弱性特點，這就要求電子證據(jù)保全公證時所采用的手段必須具有較高的安全性和穩(wěn)定性。電子證據(jù)保全公證的采用手段。與現(xiàn)代的保全手段相比，傳統(tǒng)性保全公證采用手段，具有較高的安全性和穩(wěn)定性優(yōu)勢。所以在電子證據(jù)的保全公證過程中，對有關(guān)證據(jù)進(jìn)行固定時，需要膠片、紙張等傳統(tǒng)介質(zhì)。對無法在傳統(tǒng)介質(zhì)上的flash或多媒體文件，照片等需要保存在光盤，軟盤或存儲卡上。

2 在電子證據(jù)保全公證中應(yīng)當(dāng)注意的問題

2.1獲取電子證據(jù)手段的合法性

電子書政務(wù)賬號或音像資料以及言辭證據(jù)，都必須通過合法途徑獲得，這是電子證據(jù)保全公證的關(guān)鍵之處。通過非法途徑獲取電子證據(jù)，并能證明有關(guān)的法律事實，但這種途徑并不被采信，并失去證明力度。對于某些設(shè)置了限制性權(quán)限的網(wǎng)頁和服務(wù)器，必須通過核實審查，確定操作人是否有相應(yīng)的登錄權(quán)限。對于保全手機(jī)短信和電子郵件等這些私人性質(zhì)的電子證據(jù)時，申請人必須通過審核確認(rèn)，該電子郵箱或手機(jī)的使用人是否合法，通過這種方式防止侵犯他人隱私的現(xiàn)象發(fā)生。

2.2保證獲取證據(jù)程序的公開性

不僅要保證取證過程中的公開性，還要保證取證手段的合法性。使得所獲取的證據(jù)信息，對所采用的相關(guān)技術(shù)和操作步驟都有詳細(xì)的記載，要求操作步驟必須有連貫性。這就使得公證員必須具有相應(yīng)的網(wǎng)絡(luò)知識和電腦操作水平，對技術(shù)人員的操作過程進(jìn)行監(jiān)督與控制，防止某些非法操作，使得所獲取的電子證據(jù)具有真實性和客觀性，以及公開性。

2.3電子證據(jù)保全公證書的形式

對電子證據(jù)保全公證采用要素式公證書，所以在要素的選擇和客觀情況，以及取證過程中的文字表達(dá)上都必須準(zhǔn)確嚴(yán)謹(jǐn)。在電子證據(jù)保全公證書上要記錄，取證的地點，時間，所采用的系統(tǒng)或特定設(shè)備，以及取證操作人的身份。禁止使用一些具有判斷性的文字，電子證據(jù)保全公證書在陳述申請人的申請理由之外，還應(yīng)當(dāng)避免使用非法，侵權(quán)等文字，對客觀事實進(jìn)行定性。在電子證據(jù)取證過程中，涉及的網(wǎng)頁和相關(guān)鏈接，采用的技術(shù)表達(dá)形式必須準(zhǔn)確無誤。對電子證據(jù)公證書的組成部分，以及光盤，工作記錄和照片等，進(jìn)行詳細(xì)記錄，表明原始的記錄存放點和相應(yīng)的證據(jù)持有人。

3 結(jié)束語

近幾年，隨著我國科學(xué)技術(shù)的發(fā)展進(jìn)步，電子證據(jù)公證進(jìn)入了電子信息化的時代。由于電子證據(jù)保全公證，較為復(fù)雜，還需要相關(guān)的學(xué)者和技術(shù)人員進(jìn)行深入研究，從而使得電子證據(jù)公證體系得到進(jìn)一步完善與確定，也為我國的電子證據(jù)保全工作做出相應(yīng)的貢獻(xiàn)，使得我國人民的侵權(quán)行為逐漸消失或減弱。

［1］何悅，劉云龍.電子證據(jù)保全公證若干問題研究［J］中國發(fā)展，2013，02：25-31.

［2］王亭.保全證據(jù)公證研究［D］，華東政法大學(xué)，2013.

［3］任洪，牟笑芳.論電子證據(jù)公證保全的幾個問題［J］，法制與社會，2015，22：95.