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    論民法上的競合請求權(quán)與競合責(zé)任

    2015-12-14 09:00:32宋旭明張雯
    企業(yè)導(dǎo)報 2015年16期
    關(guān)鍵詞:競合請求權(quán)責(zé)任

    宋旭明+張雯

    摘 ?要:“請求權(quán)競合”與“責(zé)任競合”實為一個問題的兩個方面,這根植于請求權(quán)與民事責(zé)任之間的對應(yīng)關(guān)系。關(guān)于請求權(quán)競合的性質(zhì),法條競合說、請求權(quán)競合說均不足采,而請求權(quán)規(guī)范競合說從尊重現(xiàn)代訴訟標(biāo)的理論的角度出發(fā),認為“一個法律事實只產(chǎn)生一個請求權(quán)”,能夠得到救濟性請求權(quán)發(fā)生原因理論的支持。據(jù)此,競合情形之下只產(chǎn)生一個請求權(quán)、一個責(zé)任,因其規(guī)范基礎(chǔ)競合,故為“競合請求權(quán)”、“競合責(zé)任”。

    關(guān)鍵詞:請求權(quán);責(zé)任;競合

    關(guān)于民法上的請求權(quán)競合與責(zé)任競合問題,在《合同法》頒布后,不少學(xué)者就其第122條關(guān)于違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合的規(guī)定作了熱烈討論,取得不少富有卓見的成果。但無庸諱言,對如下幾個問題,筆者認為尚有必要作進一步研究。其一,學(xué)者們?yōu)榱诉\用請求權(quán)競合理論解決競合情形下的責(zé)任歸屬問題,無不或明或暗地承認了二者是“一個問題的兩個方面”的關(guān)系,但對于此結(jié)論的理論依據(jù)卻無人論及。其二,學(xué)者中不乏主張棄《合同法》第122條所采的請求權(quán)競合說而改采請求權(quán)規(guī)范競合學(xué)說解決競合情形下的責(zé)任歸屬問題者,但是多未解決改采該學(xué)說所導(dǎo)致的與傳統(tǒng)理論體系的邏輯上的不一致問題。其三,學(xué)者一般對于競合情形下的責(zé)任與一般情形下的責(zé)任的聯(lián)系及其特殊性問題言之草草。有鑒于此,筆者擬通過探討民法上的請求權(quán)與責(zé)任之關(guān)系來論證運用請求權(quán)規(guī)范競合說解決競合情形下的責(zé)任歸屬問題的合理性,進而根據(jù)該說對“競合責(zé)任”概念的提出進行論證。

    一、民法上的請求權(quán)與責(zé)任之關(guān)系

    民法學(xué)界較一致地認為,請求權(quán)是“權(quán)利人得請求他人為特定行為(作為、不作為)的權(quán)利”,[1]而債權(quán)也被定義為“債權(quán)人得請求特定人為特定行為的權(quán)利”。[2]“既然有相同的定義,可以認為必然有相同的內(nèi)涵和外延,也就是說請求權(quán)就是債權(quán),債權(quán)就是請求權(quán)。”明顯不合邏輯的是,“請求權(quán)”與“債權(quán)”竟得以在同一民法理論體系中共存。另外,“所謂債權(quán)請求權(quán),是指權(quán)利人基于債的關(guān)系而產(chǎn)生的、請求特定人為特定行為的權(quán)利?!备鶕?jù)前文“債權(quán)”概念,債權(quán)請求權(quán)就成了“債權(quán)人基于‘其得請求債務(wù)人為特定行為(作為或不作為)的權(quán)利而請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利?!边@樣一來,權(quán)利產(chǎn)生的依據(jù)與其本身是一模一樣的。“請求權(quán)”這一概念被用得過于泛濫,以至于與“債權(quán)”概念發(fā)生了混淆。

    筆者認為,當(dāng)前民法學(xué)界實際上是在兩種意義上使用“請求權(quán)”這一概念,其一,請求權(quán)是指作為某些以其自身的實現(xiàn)為目的的基礎(chǔ)性權(quán)利的權(quán)能的請求權(quán);其二,請求權(quán)是指作為基礎(chǔ)性權(quán)利的救濟權(quán)的請求權(quán)。前者可稱作“基礎(chǔ)性請求權(quán)”,后者則可稱作“救濟性請求權(quán)”。權(quán)能是權(quán)利的具體內(nèi)容,主要是指權(quán)利的具體作用或?qū)崿F(xiàn)方式?;A(chǔ)性救濟權(quán)即主體基于對基礎(chǔ)性權(quán)利的享有而得以請求他人為或不為一定行為的權(quán)能。而所謂救濟權(quán),是指以消除因基礎(chǔ)性權(quán)利受到侵害或危險而產(chǎn)生的不法或不公平狀態(tài)為目的,旨在恢復(fù)其正常狀態(tài)的一類實體權(quán)利。救濟性請求權(quán)即主體基于對基礎(chǔ)性權(quán)利的救濟而得以請求他人為或不為一定行為的權(quán)利?;A(chǔ)性請求權(quán)與救濟性請求權(quán)的重大差異是:一,前者在性質(zhì)上是某一項基礎(chǔ)性權(quán)利的權(quán)能,后者則是一項完整的權(quán)利;二,前者存在目的在于自身的實現(xiàn),后者存在目的則在于對基礎(chǔ)性權(quán)利的救濟;三,前者并非所有基礎(chǔ)性權(quán)利所具備,后者則是與任何基礎(chǔ)性權(quán)利一一對應(yīng);四,前者只有在主動履行義務(wù)之后才能實現(xiàn),故其在法律關(guān)系中與義務(wù)相對應(yīng),后者的實現(xiàn)則雖不排斥卻不依賴于基礎(chǔ)性權(quán)利的侵害人對相應(yīng)法律后果的主動承擔(dān),而是可以依國家權(quán)力的保障,故其在法律關(guān)系中與責(zé)任相對應(yīng)。

    因此,我們可得出如下結(jié)論:基礎(chǔ)性請求權(quán)僅通過義務(wù)概念而與責(zé)任有間接的關(guān)系,而救濟性請求權(quán)則與責(zé)任有著直接的關(guān)系。而民法上經(jīng)常被學(xué)者們論及的“請求權(quán)競合”既然被界定為一種“因不法行為人的行為多重性,使其具有因多種性質(zhì)的違法行為而產(chǎn)生的多種請求權(quán)”的狀態(tài),可見其中的“請求權(quán)”的產(chǎn)生乃是基于對基礎(chǔ)性權(quán)利的侵害行為,應(yīng)當(dāng)屬于救濟性請求權(quán)?!罢埱髾?quán)競合”與“責(zé)任競合”表面上看起來是兩個問題,實為一個問題的兩個方面,其理論依據(jù)就在于,這里所競合的“請求權(quán)”正是與責(zé)任所一一對應(yīng)的救濟性請求權(quán)。競合對權(quán)利人而言,一般稱為權(quán)利競合或請求權(quán)競合,對義務(wù)違反者而言則稱為責(zé)任競合。而筆者所謂之“競合責(zé)任”概念,正是對傳統(tǒng)大陸法系民法中請求權(quán)競合理論的諸種學(xué)說作對比論證與優(yōu)劣選擇并且予以必要發(fā)展的產(chǎn)物。

    二、請求權(quán)競合性質(zhì)諸說的理論誤區(qū)

    關(guān)于請求權(quán)競合的性質(zhì),主要理論有法條競合說、請求權(quán)競合說和請求權(quán)規(guī)范競合說。法條競合說認為債務(wù)不履行屬于侵權(quán)行為的特別形態(tài),根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的原則,僅發(fā)生違約上的請求權(quán)。請求權(quán)競合說認為,當(dāng)一個事實滿足債務(wù)不履行和侵權(quán)行為的構(gòu)成要件時,應(yīng)分別依照合同法和侵權(quán)行為法的規(guī)定來判斷該事實的性質(zhì),由此產(chǎn)生的兩個請求權(quán)獨立并存。該說又分為請求權(quán)相互影響說和請求權(quán)自由競合說。請求權(quán)相互影響說認為,侵權(quán)行為法上的規(guī)定可以適用于基于債務(wù)不履行而產(chǎn)生的請求權(quán),反之亦然,二者相互作用。請求權(quán)自由競合說認為,當(dāng)兩個請求權(quán)并存時,權(quán)利人可擇一行使,只有當(dāng)行使一個請求權(quán)就能達到目的,另一個請求權(quán)才會一起消滅,否則它仍然存續(xù)。請求權(quán)規(guī)范競合說認為,一個具體的事實只產(chǎn)生一個統(tǒng)一的請求權(quán),其規(guī)范基礎(chǔ)則為數(shù)個。

    對于法條競合說,首先,越來越多的學(xué)者認為侵權(quán)行為法應(yīng)當(dāng)從債法中分離出來,專門用來規(guī)定侵犯絕對權(quán)的民事責(zé)任,故合同與侵權(quán)不在同一位階。若將侵權(quán)看成一種有國家強制力介入的民事責(zé)任,那么合同就是一種國家強制力尚未介入的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,故不是同一性質(zhì),就不在同一位階,不屬于特別法優(yōu)于一般法的關(guān)系。其次,在大陸法系,所謂“侵權(quán)行為”指的都是侵犯絕對權(quán)的行為,它在性質(zhì)、構(gòu)成要件、免責(zé)條件、責(zé)任后果等方面與違約行為存在巨大差別,將后者視為前者是不對的。再者,若一種行為既可判定為侵權(quán)行為,又可判定為違約行為,該說主張承擔(dān)合同責(zé)任,但在很多情況下是不利于受害人的。有人指出請求權(quán)自由競合說對受害人的最大化保障應(yīng)當(dāng)限制在合理合法的范圍之內(nèi),以求實現(xiàn)各方主體之間的利益平衡。另外,該說也有違法規(guī)目的。侵權(quán)法與合同法的立法目的是截然不同的,這種差別如果因受害人對請求權(quán)的自由選擇而得不到尊重,那么相關(guān)的法規(guī)目的將會落空。再者,該說還與訴訟標(biāo)的理論的現(xiàn)代發(fā)展不符。訴訟標(biāo)的理論主要經(jīng)歷了三個階段。第一階段以赫爾維希為代表,主張以實體法上的請求權(quán)為依據(jù)確定訴訟標(biāo)的,一個請求權(quán)對應(yīng)一個訴訟標(biāo)的,這顯然忽視了競合現(xiàn)象。第二階段前期以羅森貝克為代表,主張“二分支說”,即訴訟標(biāo)的的內(nèi)容不以請求權(quán)為依據(jù),而依事實和訴的聲明;后期則以伯特赫爾、施瓦布為代表,主張“一分支說”,即僅依訴的聲明判斷訴訟標(biāo)的的內(nèi)容。二者都割斷了實體法與訴訟法的聯(lián)系。第三階段以尼克為代表,主張訴訟標(biāo)的以請求權(quán)為依據(jù),但請求權(quán)不以法律關(guān)系的個數(shù)為依據(jù),而依法律事實的個數(shù)為依據(jù),一個法律事實即使符合兩個法律關(guān)系,也只產(chǎn)生一個請求權(quán)。但對何以只產(chǎn)生一個請求權(quán)沒有充分說明。請求權(quán)自由競合說明顯是與已經(jīng)倍遭詬病的訴訟標(biāo)的第二階段理論相符的。請求權(quán)相互影響說旨在克服請求權(quán)自由競合說的弊端,作出了一些尊重法規(guī)目的的調(diào)整,但與訴訟標(biāo)的理論的現(xiàn)代發(fā)展仍舊不符。比較之下,請求權(quán)規(guī)范競合說由于其能克服上述弊端,是比較易于接受的。

    三、請求權(quán)規(guī)范競合說與競合請求權(quán)、競合責(zé)任

    請求權(quán)規(guī)范競合說仍然沒有解釋清楚其理論依據(jù)何在,對此筆者先從請求權(quán)的性質(zhì)入手進行分析。

    “請求權(quán)競合”中的“請求權(quán)”是對基礎(chǔ)性權(quán)利的救濟權(quán),與基礎(chǔ)性權(quán)利一一對應(yīng),也就是說,一個基礎(chǔ)性權(quán)利受到侵害或遭受危險時,就由一個請求權(quán)對其加以救濟,并且以一個為已足。如果該侵犯基礎(chǔ)性權(quán)利的方式兼具侵權(quán)和違約兩種性質(zhì),那么兩種法律規(guī)范則都是其產(chǎn)生的根據(jù),如果其中一個由于某種法定特殊事由的出現(xiàn)而不能產(chǎn)生請求權(quán),那么只要合乎另外一個根據(jù),該請求權(quán)就仍然存在。由此看來,當(dāng)請求權(quán)存在多個發(fā)生根據(jù)時,其與只有一個發(fā)生根據(jù)的請求權(quán)的區(qū)別不在于請求權(quán)個數(shù)的多少,而在于其本身存在具有更強合理性。一個基礎(chǔ)性權(quán)利對應(yīng)一個請求權(quán),而該請求權(quán)也是基于一個基礎(chǔ)性權(quán)利被侵害的法律事實而產(chǎn)生,請求權(quán)規(guī)范競合說認為“一個法律事實只產(chǎn)生一個請求權(quán)”的邏輯基礎(chǔ)即在于此。

    當(dāng)然,也有學(xué)者對請求權(quán)規(guī)范競合說提出質(zhì)疑,如王利明即認為,第一,既然只產(chǎn)生一項請求權(quán),那么就談不上請求權(quán)的競合問題;第二,由于該說主張債權(quán)人只能享有一項請求權(quán),如果該項請求權(quán)因遇到障礙而不能有效行使,或者其訴訟請求被法院駁回,則另一項請求權(quán)也不能再使用,這不利于對債權(quán)人的保護。但筆者不以為然。首先,無論“請求權(quán)競合”這一概念是否科學(xué),對其加以界定時“必須要將表示該概念的這個詞的通常用法當(dāng)作它的出發(fā)點”,因此,請求權(quán)規(guī)范競合說雖然被歸入“請求權(quán)競合”理論的三種學(xué)說當(dāng)中,但這也只是在籠統(tǒng)地指稱所要討論的習(xí)慣上被稱作“請求權(quán)競合”的問題。而從“請求權(quán)規(guī)范競合說”的概念表述和內(nèi)容闡述上看,該說強調(diào)的是“法律規(guī)范”的競合,實際上已經(jīng)揚棄了請求權(quán)競合的觀點。其次,該理論固然不象請求權(quán)自由競合說那樣有利于對債權(quán)人的保護,但是,衡量請求權(quán)競合理論各學(xué)說優(yōu)劣的標(biāo)準(zhǔn)之一并非是否有利于債權(quán)人的保護,而是是否有利于雙方的利益平衡。

    在理論上承認請求權(quán)規(guī)范競合說,其邏輯結(jié)果就是要在具體概念上對“請求權(quán)競合”和“責(zé)任競合”加以否定,而建立其與該學(xué)說體系相一致的概念。事實上,我國有不少學(xué)者也是主張采納請求權(quán)規(guī)范競合說的,王澤鑒先生對此也發(fā)表了看法,“此項理論符合當(dāng)事人利益,避免請求權(quán)自由競合說之缺點,兼采請求權(quán)互相影響說之特色,使實體法上請求權(quán)之概念與新訴訟標(biāo)的的理論趨于一致,頗具可采性,應(yīng)值吾人注意?!?/p>

    基于對請求權(quán)規(guī)范競合說的貫徹,筆者提出“競合請求權(quán)”和“競合責(zé)任”這一對概念。所謂“競合請求權(quán)”,是指法律為了救濟某項基礎(chǔ)性權(quán)利,根據(jù)其受到侵害的不同方式,以兩個以上的規(guī)范為基礎(chǔ)所設(shè)定,并在其行使時以一定的原則綜合確定其內(nèi)容的一項請求權(quán)。所謂“競合責(zé)任”,是指某個違反民事義務(wù)的行為符合兩個以上不同法律規(guī)范規(guī)定的責(zé)任構(gòu)成要件,法律根據(jù)一定的原則對這些責(zé)任構(gòu)成要件綜合確定其內(nèi)容的一項責(zé)任。

    參考文獻:

    [1] 梁慧星著.民法總論.北京:法律出版社.2011:73.

    [2] 王利明等著.民法學(xué).北京:法律出版社.2011:460.

    [3] 張曉霞.民法中請求權(quán)概念之辨析.法學(xué)家.2002(2):60.

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