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主持人:向春華 （周一～周五 8∶30—11∶30）

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病假期間的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)由誰承擔(dān)

主持人：

我1969年10月在縣農(nóng)具廠轉(zhuǎn)為固定工，1992年12月調(diào)入本縣市政公司。1996年6月，我的獨(dú)生兒子不幸因工身亡，我一下就被擊倒，住進(jìn)了醫(yī)院，精神上也顛三倒四，于是向單位請(qǐng)了長(zhǎng)假。一直到2008年12月，我像其他職工一樣自己墊交了用人單位應(yīng)承擔(dān)的部分養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，辦理了退休。后來，市政公司分批兌現(xiàn)了其他人員墊交的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，但對(duì)我墊交的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)只承諾兌現(xiàn)上班期間的，而請(qǐng)病假期間的不予兌現(xiàn)，這樣做合法嗎？

山西讀者 景先生

景先生：

勞動(dòng)者請(qǐng)病假期間與用人單位的勞動(dòng)關(guān)系仍然存在，勞動(dòng)者仍屬于用人單位的職工，根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于企業(yè)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)制度改革的決定》（國(guó)發(fā)[1991]33號(hào)）、《國(guó)務(wù)院關(guān)于深化企業(yè)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)制度改革的通知》（國(guó)發(fā)[1995]6號(hào)）、《國(guó)務(wù)院關(guān)于建立統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度的決定》（國(guó)發(fā)[1997]26號(hào)）等文件規(guī)定，用人單位仍有為職工依法繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)等的義務(wù)，從此方面來說，市政公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)你在病假期間的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)。

鑒于你墊交了用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的繳費(fèi)，你可以要求用人單位返還并承擔(dān)相應(yīng)的利息損失。如果用人單位拒絕返還，你可以通過勞動(dòng)爭(zhēng)議處理程序解決。

主持人

提前30日通知用人單位解除勞動(dòng)合同后是否要提供勞動(dòng)

主持人:

《勞動(dòng)合同法》第三十七條規(guī)定：“勞動(dòng)者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同?！眲趧?dòng)者依此向用人單位提出離職后就離開了公司，這么做是否合法？在這30日里，勞動(dòng)者要不要提供勞動(dòng)？如果勞動(dòng)者沒有提供勞動(dòng)，用人單位能否追究其相關(guān)責(zé)任？

山東某化工有限公司

山東某化工有限公司：

《勞動(dòng)合同法》第三十七條并沒有規(guī)定勞動(dòng)者必須繼續(xù)提供勞動(dòng)，因此只要符合“提前30日”“以書面形式通知”兩個(gè)條件，勞動(dòng)者即可與用人單位解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者未繼續(xù)提供勞動(dòng)不影響解除勞動(dòng)合同行為的合法性。就勞動(dòng)合同的解除而言，無需勞動(dòng)者繼續(xù)提供勞動(dòng)。

但勞動(dòng)者在這“30日”中如果不提供勞動(dòng)，可能產(chǎn)生不利的法律后果。一是不能獲得勞動(dòng)報(bào)酬。二是如果沒有完成后續(xù)工作或交接工作，給用人單位造成損害的，應(yīng)賠償用人單位相應(yīng)的損失。因此，如果用人單位并不反對(duì)或沒有特別提議時(shí)，勞動(dòng)者應(yīng)盡可能繼續(xù)提供勞動(dòng)至勞動(dòng)合同解除。如果用人單位明確表示不需要?jiǎng)趧?dòng)者繼續(xù)提供勞動(dòng)且工資正常支付，勞動(dòng)者自然可以照辦。

主持人

模糊的出生時(shí)間檔案可否采納

主持人：

我的檔案中最早涉及出生時(shí)間的資料是下鄉(xiāng)知青登記表，該表記載為“20歲”，填寫日期為1974年，與身份證記載的出生日期1954年一致。另一份檔案是招工登記表，填寫時(shí)間晚很多，記載出生時(shí)間為1955年，與身份證記載不一致。有關(guān)人員認(rèn)為，下鄉(xiāng)知青登記表并未寫明是哪一年出生，“20歲”究竟是周歲還是虛歲不明，故不應(yīng)作為確定出生時(shí)間的依據(jù)，應(yīng)以招工登記表記載的1955年作為我的出生時(shí)間，并據(jù)此辦理退休手續(xù)。請(qǐng)問，下鄉(xiāng)知青登記表能否作為確定我出生時(shí)間的依據(jù)？

湖南讀者 常先生

常先生：

我們認(rèn)為是可以的。

《勞動(dòng)保障部關(guān)于制止和糾正違反國(guó)家規(guī)定辦理企業(yè)職工提前退休有關(guān)問題的通知》（勞社部發(fā)[1999]8號(hào)）規(guī)定：“當(dāng)本人身份證與檔案記載的出生時(shí)間不一致時(shí)，以本人檔案最先記載的出生時(shí)間為準(zhǔn)?！毕锣l(xiāng)知青登記表屬于檔案材料，其記載的年齡表明了公民的出生時(shí)間，與公民的身份證記載的出生時(shí)間一致，兩者均可作為確定公民出生時(shí)間的依據(jù)。另一方面，該檔案材料是檔案中最先記載出生時(shí)間的，應(yīng)當(dāng)采納這一檔案材料的記載。至于該檔案材料記載的出生時(shí)間不夠精確，可以再根據(jù)其他材料或法定憑證補(bǔ)充，但不宜否定該檔案材料的證據(jù)效力。此外，就證明責(zé)任來說，該檔案材料對(duì)出生時(shí)間的記載雖然屬于模糊的記載，但與身份證的記載一致，具有較強(qiáng)的證明力，在辦理退休的具體行政行為中，對(duì)于出生時(shí)間這一事實(shí)，公民個(gè)人已經(jīng)盡到了證明責(zé)任，如果行政主體要推翻這一證明事實(shí)，則需要承擔(dān)更大的證明責(zé)任。僅憑另一份檔案材料的記載，尚不足以推翻這一證明事實(shí)。

主持人

能否以用人單位違法為由提前30日通知解除勞動(dòng)合同

主持人:

某職工與用人單位簽訂的勞動(dòng)合同約定，勞動(dòng)者可以提前一個(gè)月書面通知用人單位解除勞動(dòng)合同。后該職工以用人單位拖欠工資、具有《勞動(dòng)合同法》第三十八條規(guī)定的“未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬”情形，并依據(jù)勞動(dòng)合同關(guān)于提前一個(gè)月解除勞動(dòng)合同的約定，書面通知用人單位自通知之日起一個(gè)月后與用人單位解除勞動(dòng)合同，并要求用人單位支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。用人單位認(rèn)為勞動(dòng)者不能既適用《勞動(dòng)合同法》第三十八條關(guān)于用人單位違法而解除勞動(dòng)合同的規(guī)定，又適用提前通知解除的規(guī)定。勞動(dòng)者這么做是否合法？用人單位應(yīng)否支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？

北京某生物技術(shù)公司

北京某生物技術(shù)公司：

《勞動(dòng)合同法》第三十七條規(guī)定“勞動(dòng)者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同”。因此問題實(shí)際可歸結(jié)為，勞動(dòng)者可不可以同時(shí)適用《勞動(dòng)合同法》第三十七、三十八條規(guī)定而解除勞動(dòng)合同？

第三十七條規(guī)定的是勞動(dòng)者享有的提前解除勞動(dòng)合同的權(quán)利，該條對(duì)勞動(dòng)者行使提前解除勞動(dòng)合同權(quán)利的形式、時(shí)限作了規(guī)定。勞動(dòng)者依據(jù)該條規(guī)定解除勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位無支付解除勞動(dòng)合同補(bǔ)償金的法定義務(wù)。

第三十八條規(guī)定的是勞動(dòng)者享有的即時(shí)解除權(quán)，即在用人單位存在“未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬”等侵害勞動(dòng)者權(quán)益的行為時(shí)，勞動(dòng)者可隨時(shí)通知用人單位解除勞動(dòng)合同。在用人單位存在該條規(guī)定的違法行為時(shí)，勞動(dòng)者不愿意接受用人單位的侵權(quán)行為，必然的選擇就是辭職。而這一辭職行為是用人單位的違法行為所致，因此《勞動(dòng)合同法》規(guī)定在這種情形下勞動(dòng)者可以要求用人單位支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。根據(jù)該條，勞動(dòng)者在通知用人單位時(shí)即解除勞動(dòng)合同。從理論上來說，勞動(dòng)者是因?yàn)椴唤邮苡萌藛挝坏那謾?quán)行為而辭職的，如果勞動(dòng)者通知用人單位在未來某個(gè)時(shí)間（如1個(gè)月、6個(gè)月后）辭職，法律雖然沒有禁止，但這意味著勞動(dòng)者愿意在該段時(shí)間接受用人單位的侵害，這和該條設(shè)立的宗旨不相符合；再說，既然勞動(dòng)者希望1個(gè)月或者6個(gè)后辭職，其在1個(gè)月、6個(gè)月后提出即可，為何要提前提出？在該段時(shí)間內(nèi)，其可能遭受很多不利因素影響，甚至可能存在人身危險(xiǎn)，這都是立法給予勞動(dòng)者即時(shí)解除權(quán)力圖避免的問題。

在勞動(dòng)者確實(shí)提前1個(gè)月以用人單位違法為理由通知用人單位解除勞動(dòng)合同時(shí)，考慮其重心在主張解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，應(yīng)當(dāng)適用第三十八條規(guī)定來判定。在這1個(gè)月里，如果勞動(dòng)者提供了勞動(dòng)，用人單位應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)報(bào)酬；如果勞動(dòng)者沒有提供勞動(dòng)，應(yīng)認(rèn)定勞動(dòng)者在通知時(shí)即解除了勞動(dòng)合同。

主持人

達(dá)到法定退休年齡可否享受一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金

主持人:

某公司一名職工，2012年8月在工作時(shí)從3米多高處墜落致頭部受傷，2013年9月29日被社會(huì)保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定為工傷，2014年8月28日經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定為傷殘7級(jí)。該人員1953年10月16日出生，現(xiàn)已超過法定退休年齡，但其不符合享受基本養(yǎng)老金的條件，未享受基本養(yǎng)老金。現(xiàn)在如果其提出與公司解除勞動(dòng)關(guān)系，可否享受一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金？

江蘇某企業(yè)

江蘇某企業(yè)：

《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條規(guī)定，7級(jí)傷殘的工傷職工，其勞動(dòng)、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動(dòng)、聘用合同的，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。依此規(guī)定，享受這兩項(xiàng)一次性待遇的前提是，勞動(dòng)合同期滿終止或工傷職工本人提出解除勞動(dòng)合同。《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條規(guī)定：“勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止?！痹撀毠び?013年10月16日滿60周歲，達(dá)到法定退休年齡，故勞動(dòng)合同此時(shí)即已終止。因此其現(xiàn)在提出解除“勞動(dòng)關(guān)系”之事實(shí)并不存在，其主張缺乏法律依據(jù)。

一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的設(shè)立，是為了彌補(bǔ)就業(yè)人群因工傷導(dǎo)致勞動(dòng)能力受損而在就業(yè)方面產(chǎn)生的障礙。達(dá)到法定退休年齡的人員，已經(jīng)不屬于國(guó)家法定的就業(yè)保障對(duì)象，也不屬于該項(xiàng)待遇的保障對(duì)象。到達(dá)退休年齡后的工傷人員不享受一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，如果其受傷時(shí)已經(jīng)參保，則其舊傷復(fù)發(fā)產(chǎn)生的工傷醫(yī)療費(fèi)，應(yīng)由工傷保險(xiǎn)基金予以終生保障。

主持人

不屬于工傷保險(xiǎn)基金支付范圍的醫(yī)療費(fèi)用能否列入醫(yī)保基金支付

主持人:

在工傷人員的搶救及后續(xù)治療中，有些治療不屬于對(duì)工傷本身的治療，比如因醫(yī)療事故所產(chǎn)生的后續(xù)治療費(fèi)用，如果工傷保險(xiǎn)基金拒絕支付，能否列入醫(yī)保基金支付范圍？

新疆讀者 詹先生

詹先生：

對(duì)于藥品目錄等范圍，就一般情形來說，工傷保險(xiǎn)的支付范圍更寬，例如，基本醫(yī)療保險(xiǎn)區(qū)分甲類和乙類藥品，而工傷保險(xiǎn)則不區(qū)分，因此不屬于基本醫(yī)療保險(xiǎn)支付范圍的，有可能屬于工傷保險(xiǎn)支付范圍；不屬于工傷保險(xiǎn)支付范圍的，也不應(yīng)屬于基本醫(yī)療保險(xiǎn)支付范圍。

而就傷病類型而言，醫(yī)療費(fèi)用究竟屬于工傷保險(xiǎn)還是基本醫(yī)療保險(xiǎn)保障范圍，則需要看傷病的具體情形。一般來說，工傷在本質(zhì)上也屬于傷病范疇，與一般傷病的區(qū)別在于發(fā)生原因不同，因此工傷與傷病屬于特殊與一般的關(guān)系，如果不屬于工傷保險(xiǎn)保障范圍，則應(yīng)納入基本醫(yī)療保險(xiǎn)保障范圍。從實(shí)踐來看，主要有兩種情形：一種是未能認(rèn)定為工傷的；另一種是治療與工傷無關(guān)的傷病所發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)用。

而在特定情形下發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)用，可能既不屬于工傷保險(xiǎn)保障范圍也不屬于基本醫(yī)療保險(xiǎn)保障范圍，而應(yīng)當(dāng)先由第三人承擔(dān)。根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)法》第四十二條等規(guī)定，由于第三人的原因造成工傷的，應(yīng)當(dāng)先由第三人支付工傷醫(yī)療費(fèi)用。這種醫(yī)療費(fèi)用也不應(yīng)當(dāng)由基本醫(yī)療保險(xiǎn)基金承擔(dān)。第三人不支付工傷醫(yī)療費(fèi)用或者無法確定第三人的，由工傷保險(xiǎn)基金先行支付，工傷保險(xiǎn)基金先行支付后，有權(quán)向第三人追償。

主持人

用人單位未申請(qǐng)認(rèn)定的工傷保險(xiǎn)待遇由誰承擔(dān)

主持人：

我曾經(jīng)是本地某企業(yè)的職工，單位也為我繳納了各種社保。2013年8月我在工作過程中手指受傷，治療后在家中休養(yǎng)2月余，2013年11月份單位告知，與我解除勞動(dòng)關(guān)系。在我休息期間，單位未向人社部門提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)。各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)自2013年12月起不再為我繳納。2014年3月，我個(gè)人申請(qǐng)工傷認(rèn)定，被認(rèn)定為工傷，隨后經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定為10級(jí)傷殘。我的一次性傷殘補(bǔ)助金和一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，至今無著落，單位認(rèn)為這兩項(xiàng)補(bǔ)助金應(yīng)該由社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)支付，因?yàn)榘l(fā)生工傷時(shí)，單位是繳納了工傷保險(xiǎn)費(fèi)的。而經(jīng)辦機(jī)構(gòu)認(rèn)為，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十七條的規(guī)定，用人單位未及時(shí)申請(qǐng)工傷認(rèn)定，個(gè)人申請(qǐng)之前單位已停止繳納工傷保險(xiǎn)，這兩項(xiàng)待遇應(yīng)由用人單位負(fù)責(zé)。應(yīng)該由誰承擔(dān)我這兩項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇？

江蘇讀者 夏女士

夏女士：

《工傷保險(xiǎn)條例》第十七條第一款規(guī)定，用人單位應(yīng)自職工事故傷害發(fā)生之日起30日內(nèi)申請(qǐng)工傷認(rèn)定；第四款規(guī)定，用人單位未在本條第一款規(guī)定的時(shí)限內(nèi)提交工傷認(rèn)定申請(qǐng)，在此期間發(fā)生符合本條例規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費(fèi)用由該用人單位負(fù)擔(dān)。即用人單位未及時(shí)申請(qǐng)工傷認(rèn)定的，一定期限內(nèi)的本應(yīng)由工傷保險(xiǎn)基金承擔(dān)的待遇亦應(yīng)由用人單位承擔(dān)。這里所說的“一定期限”也就是條例中所稱“在此期間”指的是什么期限？從全國(guó)普遍的實(shí)踐看，是指事故傷害發(fā)生或職業(yè)病診斷、鑒定之日起至實(shí)際的工傷申請(qǐng)之日。

首先，條例并未明確“在此期間”中的“期間”指的是前述“30日”這一期間。因此存在一定的爭(zhēng)議。需要適用多種解釋方法予以明確。

其次，條例的這一目的是為了督促用人單位及時(shí)向社會(huì)保險(xiǎn)行政部門申請(qǐng)工傷認(rèn)定，加強(qiáng)對(duì)用人單位安全生產(chǎn)的監(jiān)管，及時(shí)收集和分析相關(guān)證據(jù)，更好地保護(hù)職工的工傷權(quán)益。鑒于工傷保險(xiǎn)待遇如醫(yī)療費(fèi)用、傷殘津貼、護(hù)理費(fèi)、供養(yǎng)親屬撫恤金等主要發(fā)生于“30日”之后，如果用人單位延遲申請(qǐng)或不申請(qǐng)工傷認(rèn)定后僅需承擔(dān)“30日”內(nèi)的工傷保險(xiǎn)待遇，顯然不足以督促用人單位履行其法定義務(wù)，不利于實(shí)現(xiàn)這一條款的立法目的。因此基于條例的整體解釋和目的解釋，“在此期間”中的“期間”應(yīng)截至實(shí)際申請(qǐng)工傷認(rèn)定之日。

用人單位未履行法定義務(wù)，逾期申請(qǐng)工傷認(rèn)定的，其逾期時(shí)間越長(zhǎng)，所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任越大?！霸诖似陂g”中的“期間”實(shí)際指的是用人單位逾期申請(qǐng)的“逾期期間”。

再次，普遍的工傷保險(xiǎn)實(shí)踐為該“期間”的含義界定提供了社會(huì)認(rèn)知基礎(chǔ)。鑒于一次性傷殘補(bǔ)助金發(fā)生于傷害發(fā)生之日，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金發(fā)生于勞動(dòng)關(guān)系解除之時(shí)，均發(fā)生于你實(shí)際申請(qǐng)認(rèn)定工傷日之前，故均應(yīng)由用人單位承擔(dān)。

另需注意的是，根據(jù)條例第三十七條規(guī)定，勞動(dòng)合同期限未滿用人單位不能提出解除勞動(dòng)合同。如果用人單位違法解除勞動(dòng)合同，工傷職工可要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，此時(shí)尚不發(fā)生一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金問題。

主持人

取得外國(guó)國(guó)籍或境外永久（長(zhǎng)期）居留權(quán)者應(yīng)否計(jì)算視同繳費(fèi)年限

主持人:

一位即將達(dá)到退休年齡的人員，上世紀(jì)80年代初期在國(guó)營(yíng)企業(yè)參加工作，90年代依法參加養(yǎng)老保險(xiǎn)，直至2009年初隨子女到國(guó)外定居。其在國(guó)內(nèi)工作、繳費(fèi)年限未間斷。如果其取得外國(guó)國(guó)籍或境外永久（長(zhǎng)期）居留權(quán)，達(dá)到退休年齡后在國(guó)內(nèi)計(jì)算其養(yǎng)老金待遇時(shí)，原連續(xù)工齡可否計(jì)算視同繳費(fèi)年限？

上海讀者 夏先生

夏先生：

上海市人社局《關(guān)于在滬工作的外籍人員、獲得境外永久（長(zhǎng)期）居留權(quán)人員和臺(tái)灣香港澳門居民參加城鎮(zhèn)職工社會(huì)保險(xiǎn)若干問題的通知》（滬人社養(yǎng)發(fā)[2009]38號(hào)）規(guī)定：“外籍、獲得境外永久（長(zhǎng)期）居留權(quán)、臺(tái)、港、澳來滬工作人員參保后，男年滿60周歲、女年滿55周歲時(shí)，符合國(guó)家和本市規(guī)定繳費(fèi)年限的，可以辦理申領(lǐng)基本養(yǎng)老金手續(xù)”，并按照規(guī)定計(jì)發(fā)基本養(yǎng)老金。

該人員參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)后，其參保繳費(fèi)時(shí)間應(yīng)予認(rèn)可；其在實(shí)行養(yǎng)老保險(xiǎn)統(tǒng)籌之前應(yīng)當(dāng)計(jì)算視同繳費(fèi)年限的連續(xù)工齡，其性質(zhì)與實(shí)際繳費(fèi)時(shí)間相同，是為取得養(yǎng)老保障權(quán)利而履行的義務(wù)，其相應(yīng)的養(yǎng)老保險(xiǎn)權(quán)利也應(yīng)予承認(rèn)。

主持人