米雙鵬
一、基本案情
2013年2月26日上午,甲駕校學(xué)員譚某某在教練員成某的指導(dǎo)下,駕駛渝F1502學(xué)重型專項作業(yè)車以約40km/h的速度沿重慶市103省道往忠縣方向行駛。當(dāng)行至萬州區(qū)境內(nèi)271km處時,因譚某某踩剎車過重,使車輛突然向右滑行,譚某某就往左邊打方向盤。成某見狀急忙叫譚某某松開剎車,自己幫忙修正方向。這時一輛小型教練車正在對面車道行駛,距離200米左右。成某又想把方向往右邊修正,但譚某某慌亂之中將方向盤緊握,于是車輛越過中心線撞到由被害人李某某駕駛的渝F2002學(xué)小型轎車,致使李某某當(dāng)場死亡,同車的另四名被害人受傷,兩車不同程度地受損。經(jīng)萬州區(qū)公安局交巡警支隊認(rèn)定,成某對本次事故負(fù)全部責(zé)任。
二、分歧意見
本案有兩個爭議焦點,一是教練員成某是否構(gòu)成交通肇事罪;二是學(xué)員譚某某是否有罪。
對于焦點一,存在以下兩種觀點:
第一種觀點認(rèn)為,教練員成某并非直接駕駛車輛的人,即使行政法上規(guī)定其對學(xué)員駕車造成的事故承擔(dān)責(zé)任,但這是行政法上的責(zé)任,而非刑法上的責(zé)任,因此,成某不構(gòu)成交通肇事罪。
第二種觀點認(rèn)為,成某構(gòu)成交通肇事罪,但理由卻不同:第一種意見以為按照《道路交通安全法實施條例》的規(guī)定,成某應(yīng)對事故負(fù)全部責(zé)任,那么按照司法解釋的規(guī)定,其構(gòu)成交通肇事罪;第二種意見認(rèn)為,交通肇事罪的主體并沒有限定為直接駕駛車輛的人,雖然行政法上的責(zé)任不必然導(dǎo)致其承擔(dān)刑事上的責(zé)任,但是本案中教練員成某實質(zhì)上操作不當(dāng),其過錯行為與事故結(jié)果發(fā)生具有直接的因果關(guān)系,因此,其行為從實質(zhì)上也應(yīng)負(fù)全責(zé),構(gòu)成交通肇事罪。
對于焦點二,存在以下兩種觀點:
第一種觀點認(rèn)為,學(xué)員雖不構(gòu)成交通肇事罪,但主觀上有過于自信的過失,客觀上有操作不當(dāng)行為,應(yīng)構(gòu)成過失致人死亡罪。
第二種觀點認(rèn)為,學(xué)員不具有刑法上的過失,不構(gòu)成犯罪。
三、評析意見
筆者同意焦點一中的第二種觀點(第二種意見)和焦點二中的第二種觀點,即教練成某構(gòu)成交通肇事罪,學(xué)員譚某某不構(gòu)成犯罪。
(一)教練成某構(gòu)成交通肇事罪
從上述幾種觀點各自的理由可以總結(jié)出爭議點有兩個,一是成某是否具有交通肇事罪的主體資格;二是成某對事故負(fù)全部責(zé)任與其承擔(dān)刑事責(zé)任的關(guān)系如何。
1.成某具有交通肇事罪的主體資格。我國《刑法》第133條的規(guī)定并沒有限定交通肇事罪主體的范圍,只要行為人違反交通運輸管理法規(guī),發(fā)生重大事故,且二者之間有因果關(guān)系的,就可以構(gòu)成交通肇事罪。最高人民法院《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定:單位主管人員、機動車輛所有人或者機動車輛承包人指使、強令他人違章駕駛造成重大交通事故,具有本解釋第二條規(guī)定情形之一的,以交通肇事罪定罪處罰。本案中,雖然成某并沒有親自駕駛車輛,但是其作為教練員對車輛行駛安全要負(fù)責(zé)任,根據(jù)《道路交通安全法實施條例》第20條第2款的規(guī)定,可以認(rèn)定成某負(fù)全部責(zé)任,其能成為交通肇事罪的適格主體。
2.成某應(yīng)負(fù)的行政責(zé)任與其應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任的根據(jù)是一致的。焦點一中第一種觀點與第二種觀點(第一種意見)的主要分歧在于,公安機關(guān)認(rèn)定成某對事故負(fù)全部責(zé)任與其應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任是否具有必然聯(lián)系,其行政責(zé)任能否直接作為認(rèn)定其犯交通肇事罪的依據(jù)。由于這里涉及到法條規(guī)定與司法解釋的關(guān)系問題,故筆者有必要先厘清交通肇事的法律適用問題,然后再結(jié)合本案的實際情況進行分析。
(1)交通肇事罪司法解釋的合理性與缺陷。2000年最高人民法院《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條、第3條、第4條明確規(guī)定達到一定后果并且負(fù)有全部責(zé)任、主要責(zé)任或者同等責(zé)任的,按交通肇事罪處以相應(yīng)的刑罰,即將責(zé)任認(rèn)定結(jié)果作為該罪入罪的條件。該解釋具有相當(dāng)?shù)暮侠硇?,它不僅包含了構(gòu)成要件中的主觀過錯和因果關(guān)系因素,而且還對過錯程度的輕重、行為對結(jié)果的作用力大小有一個大致的“量”的評判,它體現(xiàn)了道路交通安全領(lǐng)域責(zé)任認(rèn)定的特點,反映出交通肇事罪對“質(zhì)”和“量”的同等要求。但該司法解釋也存在缺陷,因為行政法有可能基于某些特有的原因而對責(zé)任的認(rèn)定作出變通,那么行政法上認(rèn)定肇事者負(fù)全部責(zé)任的,卻不必然導(dǎo)致其承擔(dān)刑事責(zé)任。例如,《道路交通安全法實施條例》第92條第1款規(guī)定:“發(fā)生交通事故后當(dāng)事人逃逸的,逃逸的當(dāng)事人承擔(dān)全部責(zé)任。但是,有證據(jù)證明對方當(dāng)事人也有過錯的,可以減輕責(zé)任?!贝艘?guī)定顯然加重了逃逸者的責(zé)任,因為事故的發(fā)生不一定為逃逸者的行為所致,一概推定其負(fù)全責(zé)是基于行政法對于事故發(fā)生后救人、保護現(xiàn)場、認(rèn)定責(zé)任等的重視,而這些并不屬于刑法的評價范疇。
司法解釋畢竟只是法律的解釋而已,如果司法解釋的規(guī)定違反了法律的原則和規(guī)定,就不能盲目適用司法解釋,而應(yīng)該拋開該司法解釋規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),轉(zhuǎn)從構(gòu)成要件的實質(zhì)上對行為人的行為進行考察。
(2)認(rèn)定成某負(fù)事故全責(zé)可以作為其承擔(dān)刑事責(zé)任的依據(jù)。本案中,公安機關(guān)以《道路交通安全法實施條例》第20條認(rèn)定教練成某負(fù)全部責(zé)任,也是為了提高教練對駕駛安全的重視,同時也便于認(rèn)定事故責(zé)任。假設(shè)這個結(jié)論成立,我們就必須從實質(zhì)上來考慮成某的行為是否與事故后果具有因果關(guān)系:
從宏觀角度來看,教練負(fù)有指導(dǎo)、監(jiān)督學(xué)員駕車及保證安全行駛的義務(wù),本案中學(xué)員才第二天上路訓(xùn)練,技術(shù)不成熟,經(jīng)驗不夠,處理危機的能力差,教練的指導(dǎo)和監(jiān)督則成為保證行車安全的主要因素,而成某未盡職履行其義務(wù),以致車輛沒有得到有效控制而發(fā)生事故。
從具體操作上看,首先,事發(fā)路段為緩彎路段,路面潮濕,且為下坡,按照《道路交通安全法實施條例》第46條的規(guī)定,這種情況下最高行駛速度不得超過30km/h,對于教練車來說速度要求應(yīng)該更為嚴(yán)格,而教練成某沒有讓學(xué)員將車速降下來,以40km/h左右的速度行駛,以致遇有緊急情況難以減速并造成事故;其次,從車輛方向失控越過中心線到撞到對向車輛距有20余米,撞到之后又推移對向車輛20余米至公路外,這過程中成某雖曾供述有踩過剎車,但從推移的距離來看,必須有足夠大的速度沖力才能至此,就是說肇事車的速度并沒有降下來,故其臨危操作必有不當(dāng)之處;最后,成某在審查起訴訊問時稱該教練車剎車不好用,而車輛技術(shù)鑒定證實該車制動有效,即使真不好用,其在明知的情況下還讓學(xué)員駕駛該車,且在特殊路段不減速,反而凸顯其過錯。
從類比的角度看,教練與學(xué)員的關(guān)系類似于刑法上監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系,教練的過失類似于監(jiān)督過失(如重大勞動安全事故罪、教育設(shè)施重大安全事故罪),但其間還有些差別,監(jiān)督過失中被監(jiān)督者本身有能力有義務(wù)保證不出現(xiàn)危害結(jié)果,而許多學(xué)員本身(如同14周歲以下不具有刑事責(zé)任能力)不具備防止事故發(fā)生的能力。因此,教練的過失嚴(yán)重程度更甚于監(jiān)督過失。
綜上,本案中教練成某和學(xué)員作為一個整體必然承擔(dān)事故全部責(zé)任,而教練成某負(fù)有保證安全行車的主要職責(zé),其失職導(dǎo)致了事故的發(fā)生。因此,承辦人認(rèn)為本案中行政法上對成某責(zé)任的認(rèn)定與其刑事責(zé)任的認(rèn)定基本相一致,可以作為追究其交通肇事罪的依據(jù)。
(二)學(xué)員譚某某不構(gòu)成犯罪
交通肇事罪與過失致人死亡罪為特殊與普通罪名的關(guān)系,學(xué)員的行為不構(gòu)成特殊罪名,在理論上有可能構(gòu)成普通罪名即過失致人死亡罪,其主觀過失為過于自信的過失。不過,筆者認(rèn)為,本案中學(xué)員不具有刑法上的過失,因而不構(gòu)成犯罪。我國刑法上過于自信的過失是指已經(jīng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,但輕信能夠避免,以致發(fā)生這種結(jié)果的責(zé)任形式。從意志因素來看,過于自信的過失需行為人違反結(jié)果回避的義務(wù),即本有能力回避,卻因輕信一些事實上不可靠的主客觀條件而沒有避免。這里有個前提,即行為人具有結(jié)果回避的能力。本案中,學(xué)員雖然實施了踩剎車過重、抱緊方向盤等與事故后果有直接關(guān)系的行為,但是如上所說,其第二天上路訓(xùn)練,技術(shù)不成熟,經(jīng)驗不夠,處理危機的能力差。當(dāng)面對險境時,我們不能期待其做出恰當(dāng)?shù)牟僮餍袨?,亦即學(xué)員不具備結(jié)果回避的能力,也就無從履行結(jié)果回避的義務(wù)。因此,事故后果的發(fā)生對于學(xué)員來說,屬于不可抗力,而非刑法上的過失。